Oposición al recurso de apelación interpuesto contra sentencia estimatoria de re...titución de hipoteca
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Oposición al recurso de a...e hipoteca

Última revisión
16/02/2024

Oposición al recurso de apelación interpuesto contra sentencia estimatoria de restitución al consumidor de los gastos de constitución de hipoteca

Tiempo de lectura: 15 min

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Orden: mercantil

Fecha última revisión: 16/02/2024

Resumen:

El siguiente formulario permitirá al consumidor oponerse al recurso de apelación interpuesto por la entidad bancaria instando la desestimación en primera instancia.

Las cinco sentencias del Tribunal Supremo, de fecha 23 de enero fijan doctrina jurisprudencial sobre las cláusulas abusivas en contratos con consumidores, concretamente, sobre los gastos de constitución de hipoteca consistentes en: comisión de apertura, Impuesto sobre Actos Jurídicos Documentados, aranceles de notario y registrador y gastos de gestoría, de las que alguna de ellas aún no se había pronunciado. 

A TENER EN CUENTA. La sentencia del TJUE, C-810/21 y C-813/21, de 25 de enero, ECLI:EU:C:2024:81 ha determinado que el dies a quo del plazo de prescripción de la acción para reclamar la restitución de las cantidades pagadas en virtud de una cláusula abusiva sea el día en que el consumidor adquiera constancia de la abusividad.

El siguiente formulario se halla actualizado a este nuevo criterio jurisprudencial y a las modificaciones introducidas por el RD-Ley 6/2023, de 19 de diciembre, en la Ley de Enjuiciamiento Civil y que entrarán en vigor el 20 de marzo de 2024.

 


NIG: [NUMERO]

Procedimiento: [ESPECIFICAR]


LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE [PROVINCIA] (1)

 

Don/Doña [NOMBRE_PROCURADOR_CLIENTE], procurador/a de los tribunales, colegiado número [NÚMERO], por el ICP de [LOCALIDAD], en nombre y representación de don/doña [NOMBRE_CLIENTE], representación que queda acreditada en los autos núm. [AUTOS_NUMERO] del procedimiento de concurso consecutivo seguidos en este digno Juzgado, actuando bajo la dirección letrada de don/doña [NOMBRE_LETRADO], ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho, 

DIGO

Primero.- Con fecha [FECHA] hemos sido notificados del recurso de apelación formulado por la entidad bancaria [NOMBRE_EMPRESA] ante esta Audiencia Provincial, contra la sentencia de fecha [FECHA], dictada por el juzgado de primera instancia n.º [NUMERO] de [LOCALIDAD], a los efectos de que en el plazo de 10 días se presente ante este Tribunal escrito de oposición al referido recurso o, en su caso, de impugnación de la resolución apelada en lo que nos resulte desfavorable, de conformidad con lo estipulado en el art. 461 de la LEC.

Segundo.- Por medio del presente escrito y en atención al trámite conferido, interpongo OPOSICIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN, en tiempo y forma, con base en las siguientes:

ALEGACIONES

PRIMERO.- Sobre la formalización de la escritura

Mi representado/a acudió a la sucursal de la entidad demandada solicitando financiación y esta le concedió un préstamo hipotecario a su favor, bajo los términos y condiciones estrictamente impuestas por ella. Más allá de comunicar el principal que precisaban y el plazo en el que desearían devolver, mi mandante no ha tenido posibilidad alguna de intervenir en la fijación del contenido de la escritura finalmente suscrita, toda vez que se ha negado toda opción de negociación por la parte demandada.

La entidad financiera es la interesada en la constitución de la hipoteca a su favor, para lo cual se exige necesariamente la elevación del contrato a Escritura Pública e Inscripción de la carga en el Registro de la propiedad tras liquidar el impuesto correspondiente como requisito previo a la inscripción; con ello, la entidad bancaria dispone de título ejecutivo suficiente. Por el contrario, el contrato de préstamo NO requiere tales formalismos, bastando un simple documento privado que no implica coste alguno para las partes. Así, es por imposición e interés exclusivo de la demandada que se obliga a los prestatarios hipotecantes a incurrir en una serie de gastos cuya satisfacción, como se verá, le venían a tribuidos a la entidad financiera.

En este sentido, lo que ocasiona la intervención notarial y registral no es la concesión de un préstamo (que no exige constitución en escritura pública, ni tiene acceso al registro de la propiedad), sino la constitución de la garantía real hipotecaria. De este modo, comprendemos que, ni siquiera, una distribución equitativa de estos gastos eludiría la sanción de nulidad, pues la titulación es solicitada por el acreedor garantizado, interesa a este y, a la postre, es quien recibe la primera copia de la escritura; y, por lo que respecta a los gastos de registro, es precisamente aquel en cuyo favor se inscribe el derecho y quien se encarga de inscribir el derecho en el Registro de la Propiedad.

SEGUNDO.- Sobre la imposición de la cláusula por parte de la entidad bancaria al consumidor

A través de la cláusula [NUMERO] titulada [ESPECIFICAR] de la escritura de fecha [FECHA] suscrita por prestamista y prestatario (consumidor, tal y como ha quedado probado en primera instancia), se le impone a la parte actora (compradora, prestataria e hipotecante), los gastos y tributos derivados no solo de la adquisición del inmueble, sino también los que devienen de la hipoteca a favor de la demandada, formalizada en la misma escritura.

Se hace importante resaltar lo indeterminado, genérico y abierto del

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