Recurso contencioso administrativo contra inadmisión de solicitud de residencia ...so de regularización

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Última revisión
11/01/2024

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Recurso contencioso administrativo contra inadmisión de solicitud de residencia y trabajo en proceso de regularización

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Orden: administrativo

Fecha última revisión: 11/01/2024

Resumen:

El artículo 62 del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, tras su reforma por Ley Orgánica 2/2009 dispone que: «Se halla en situación de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena el extranjero mayor de 16 años autorizado a permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a ejercer una actividad laboral por cuenta ajena».

El artículo 103 del mismo texto legal establece que: «Se halla en situación de residencia temporal y trabajo por cuenta propia el extranjero mayor de 18 años autorizado a permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a ejercer una actividad lucrativa por cuenta propia».

El artículo 69.1, de dicho RD dispone, al respecto de la denegación de dicha solicitud de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena lo siguiente, aunque es tomado como referencia para regular la denegación en los otros dos casos:

«1. El órgano u órganos competentes denegarán las autorizaciones iniciales de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena en los supuestos siguientes:

a) Cuando no se acredite cumplir alguno de los requisitos establecidos en el artículo 64.

b) Cuando en los 12 meses inmediatamente anteriores a la fecha de solicitud el empleador haya amortizado los puestos de trabajo que pretende cubrir por despido improcedente o nulo, declarado por sentencia o reconocido como tal en acto de conciliación, o por las causas previstas en los artículos 50, 51 y 52.c) del Estatuto de los Trabajadores, excepto en los supuestos de fuerza mayor.

c) Cuando el empleador solicitante haya sido sancionado mediante resolución firme en los últimos 12 meses por infracciones calificadas como graves o muy graves en la Ley Orgánica 4/2000, o por infracciones en materia de extranjería calificadas como graves o muy graves en el Texto Refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social, aprobada por el Real Decreto Legislativo 5/2000.

d) Cuando, para fundamentar la petición, se hayan presentado documentos falsos o formulado alegaciones inexactas, o medie mala fe.

e) De así valorarlo el órgano competente para resolver, cuando conste un informe policial desfavorable.

f) Cuando concurra una causa prevista legalmente de inadmisión a trámite que no hubiera sido apreciada en el momento de la recepción de la solicitud.

g) Cuando el empleador solicitante haya sido condenado mediante sentencia firme por delitos contra los derechos de los trabajadores o contra los extranjeros, así como contra la Hacienda Pública o la Seguridad Social, salvo que los antecedentes penales hubieran sido
cancelados.

h) De así entenderlo oportuno el órgano competente para la resolución del procedimiento a la vista de las circunstancias concurrentes, cuando en los doce meses inmediatamente anteriores a la fecha de presentación de la solicitud el empleador solicitante haya decidido la extinción del contrato que motivó la concesión de una autorización inicial de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena con carácter previo a la finalización de la vigencia de la autorización.

De así entenderlo oportuno el órgano competente para la resolución del procedimiento, será igualmente causa de denegación de una autorización que en los tres años inmediatamente anteriores a la fecha de presentación de la solicitud el empleador solicitante haya sido sancionado por comisión de la infracción prevista en el artículo 53.2.a) de la Ley Orgánica 4/2000.

i) Cuando en la fecha de solicitud de la autorización el empleador mantenga vigentes medidas de suspensión de contratos, de acuerdo con lo previsto en el artículo 47 del Estatuto de los Trabajadores, en relación con los puestos de trabajo que pretende cubrir».

AL JUZGADO DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE [LOCALIDAD] QUE POR TURNO CORRESPONDA

Don/Doña [NOMBRE PROCURADOR], procurador/a de los tribunales, actuando en nombre y representación de [NOMBRE], con DNI [DNI] con domicilio a efectos de notificaciones en [DIRECCIÓN], cuya representación acredito por medio de escritura pública de poder y cuya copia acompaño para su unión a los autos (documento n.º [NÚMERO]) mediante testimonio con devolución del original, bajo la asistencia letrada de don/doña [NOMBRE_ABOGADO_CLIENTE], abogado del Ilustre Colegio de [LOCALIDAD], ante el juzgado comparezco y como mejor proceda en derecho,

DIGO

En tiempo y forma hábiles, por medio del presente escrito vengo a presentar recurso contencioso-administrativo contra la Resolución n.º [NÚMERO] dictada por [ÓRGANO] de fecha [FECHA] en la que se deniega la solicitud de residencia y trabajo realizada por mi representado, ya que consideramos que la misma no es ajustada a derecho, en base a los siguientes,

HECHOS

PRIMERO.- Mi representado se encuentra en la situación prevista en el artículo [ESPECIFICAR]. (1)

SEGUNDO.- A la fecha de presentación de la solicitud mi representado cumplía, y a la fecha de presentación de este escrito de recurso sigue cumpliendo, con todos los requisitos que se exigen para obtener la autorización de residencia y trabajo:

No se encuentren irregularmente en territorio español.
Carezcan de antecedentes penales, tanto en España como en sus países anteriores de residencia durante los últimos cinco años, por delitos previstos en el ordenamiento español.
No figuren como rechazables en el espacio territorial de países con los que España tenga firmado un convenio en tal sentido.
Haya transcurrido el plazo de compromiso de no regreso a España del extranjero, asumido por éste en el marco de su retorno voluntario al país de origen.
Se haya abonado la tasa por tramitación de la autorización de residencia temporal.
Se cumplan los requisitos en relación con la actividad laboral a desarrollar en cada caso concreto.

A efectos justificativos del cumplimiento de la totalidad de los requisitos que se acaban de mencionar se aportan los siguientes documentos: [ESPECIFICAR].

TERCERO.- La resolución de denegación no se encuentra suficientemente motivada al amparo de lo dispuesto en el artículo 69.2 del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril.

A los hechos anteriores resultan de aplicación los siguientes:

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA

Resulta competente el juzgado al que dirijo este escrito en virtud de lo dispuesto en el artículo 45 y 46 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa, que establece que los juzgados de lo contencioso-administrativo conocerán en primera o en primera instancia de los recursos contra los actos de la Administración periférica del Estado cuya competencia no se extienda a todo el territorio nacional.

SEGUNDO.- LEGITIMACIÓN

Mi representado se encuentra legitimado para la interposición de este recurso contencioso administrativo puesto que es persona física que ostenta un interés legítimo en el proceso (artículo 19 de la LRJCA).

TERCERO.- PROCEDIMIENTO

En virtud de lo dispuesto en el artículo 42, apartado 2 de la LRJCA, este proceso se configura como de cuantía indeterminada.

CUARTO.- FONDO

Resultan de aplicación los artículos 62 y siguientes del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril.

Al respecto de la consideración que pueda darse a los antecedentes penales, cuya carencia, es uno de los requisitos para realizar esta solicitud la STSJ del País Vasco n.º 231/2019, de 16 de mayo, ECLI:ES:TSJPV:2019:1657:

«Los antecedentes penales del actor se refieren a dos condenas por violencia de género, así como varias detenciones, una de ellas por abuso sexual, encontrándose en situación de prisión preventiva. Pues bien, en este supuesto la valoración de estos antecedentes ha de ser negativa y justificativa de la denegación de la renovación de la autorización solicitada por cuanto que los delitos por los que han sido condenado el apelante (violencia de género) poseen un gran desvalor social atentando contra reglas esenciales de convivencia y , por otro lado, no debe desconocerse que se encuentra en prisión preventiva por lo que, aún manteniendo el principio de presunción de inocencia, genera un notable grado de probabilidad de imputarle la conducta delictiva».

Por todo lo expuesto anteriormente,

SOLICITO AL JUZGADO:

Que teniendo por presentado este escrito, lo admita a trámite junto a todos los documentos que lo acompañan y tenga por interpuesta demanda de nulidad de la resolución en la que se deniega la reclamación previa interpuesta por mi representado y resuelva estimando la solicitud que se realiza en este escrito y acuerde la nulidad de la resolución en la que se deniega la reclamación previa interpuesta por mi representado.

En [LOCALIDAD], a [DÍA] de [MES] de [AÑO].

Firmado:

(1) La autorización de residencia temporal y trabajo puede otorgarse por trabajo por cuenta ajena o cuenta propia:

- El artículo 62 del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril, regula la situación de residencia temporal y trabajo por cuenta ajena el extranjero mayor de 16 años autorizado a permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a ejercer una actividad laboral por cuenta ajena.
- El artículo 103 del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril, se refiere a la situación de residencia temporal y trabajo por cuenta propia del extranjero mayor de 18 años autorizado a permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a ejercer una actividad lucrativa por cuenta propia.

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