Sentencia Administrativo Tribunal Supremo, Sala de lo Contencioso, Sección 3, Rec 5133/2007 de 29 de Junio de 2010

Se declara haber lugar al recurso de casación interpuesto por Abogado del Estado contra sentencia parcialmente estimatoria de la Sección Octava de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional, sobre impugnación de resolución del Consejo de la Comisión del Mercado de las Telecomunicaciones. La Sala declara que no cabe duda de que para poder adoptar una medida concreta y específica de salvaguarda de la competencia - como se hace en el resuelve segundo de la resolución objeto del recurso- es preciso efectuar una previa valoración de que la conducta mantenida hasta ese momento por la recurrente, es potencial o indiciariamente contraria a la libre competencia o, lo que es lo mismo, que es potencial o indiciariamente constitutiva de conductas prohibidas por los artículos 1 y 6 de la Ley de Defensa de la Competencia . En este sentido, si bien la Comisión del Mercado de las Telecomunicaciones no tiene capacidad para declarar formalmente que una determinada conducta constituye una infracción de los citados preceptos, sí puede en cambio apreciar que esa conducta tiene presumiblemente efectos contrarios a la libre competencia o abusivos de una posición de dominio, y esta valoración se configura además como presupuesto imprescindible para poder fundamentar la adopción de medidas preventivas correctoras.