Sentencia Civil Nº 185/2012, Audiencia Provincial de Tenerife, Sección 1, Rec 654/2011 de 18 de Abril de 2012

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  • Orden: Civil
  • Fecha: 18 de Abril de 2012
  • Tribunal: AP - Tenerife
  • Ponente: Navarro Miranda, Jose Ramon
  • Núm. Sentencia: 185/2012
  • Núm. Recurso: 654/2011
  • Núm. Cendoj: 38038370012012100182

Encabezamiento

SENTENCIA

Rollo no 654/2011

Autos no 771/2010

Jdo. 1a Inst. no 8 de S/C de Tfe.

Iltmos. Sres.

Presidente:

D. JOSÉ RAMÓN NAVARRO MIRANDA

Magistrados:

D. EUGENIO DOBARRO RAMOS

D. LUIS CAPOTE PÉREZ

En Santa Cruz de Tenerife, a dieciocho de Abril de dos mil doce.

Visto por los Iltmos. Sres. Magistrados arriba expresados el presente recurso de apelación interpuesto por la parte demandante, así como la impugnación formulada por la demandante, contra la sentencia dictada en los autos de no 771/2010, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia no8 de S/C de Tenerife, promovidos por DN. Amador , representado por el Procurador Dn. Joaquín Canibano Martín y bajo la dirección del Letrado Dn. Óscar Aranda Martín, y siendo demandada DNA. Sonsoles , representada por la Procuradora Dna. Yolanda Morales García, y bajo la dirección de la Letrada Dna. María Fernanda Valentín Mezquita, siendo parte el Ministerio Fiscal; han pronunciado, en nombre de S.M. EL REY; la presente sentencia siendo Ponente el Iltmo. Sr. D. JOSÉ RAMÓN NAVARRO MIRANDA, con base en los siguientes:

Antecedentes

PRIMERO.- En los autos indicados el/la Iltmo/a. Sr/a. Magistrado Juez D/Dna. Nieves María Rodríguez Fernández, dictó sentencia el 20 de abril de 2011 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

FALLO: Que estimando en parte la demanda interpuesta por el procurador Dn. Joaquín Canibano Martín, en nombre y representación de Dn. Amador , contra Dna. Sonsoles , representada por la procuradora Dna. Yolanda Morales García, debo decretar y decreto el divorcio de los referidos cónyuges.

Se atribuye a la madre Dna. Sonsoles la guarda y custodia del hijo menor de edad del matrimonio.

Corresponde a los dos progenitores el ejercicio compartido de la patria potestad. Lo que significa que el padre y la madre han de adoptar por consenso las decisiones que incumban al hijo, y que ambos tendrán acceso a cuanta información relevante se refiera al menor, particularmente en todo lo relativo a la educación y la salud del nino.

Se reconoce al actor Sr. Amador el derecho a comunicar con su hijo y a tenerlo en su companía; y en cuanto al régimen de visitas a favor del padre, en defecto de acuerdo de ambos progenitores al respecto, se fija el siguiente : * tendrá consigo a su hijo los fines de semana alternos desde las 17:00 horas del viernes a las 20:00 horas del domingo, recogiéndolo y reintegrándolo puntualmente en el domicilio materno.

* Además, Dn. Amador recogerá a su hijo dos tardes a la salida del colegio, y lo reintegrará al domicilio materno antes de las 20:00 horas; coincidiendo dichas tardes con la actividad de tenis de Pablo - una semana lunes y miércoles / la otra semana martes y jueves -.

* En las vacaciones escolares de verano el menor estará con el padre la primera quincena de julio y la primera quincena de agosto / o la segunda quincena de julio y la segunda quincena de agosto; eligiendo el padre los anos impares. Antes del 5 de junio de cada ano el progenitor al que corresponda la elección la comunicará al otro por cualquier medio del que quede constancia.

* En Navidad el menor estará con el padre los anos pares desde el 23 de diciembre a las 11:00 horas al 30 de diciembre a las 19:00 horas / y los anos impares desde el 31 de diciembre a las 11:00 horas al 7 de enero a las 19:00 horas.

* El nino estará con su padre en las vacaciones de Semana Santa los anos pares desde las 12:00 horas del Domingo de Ramos hasta las 19:00 horas del Domingo de Resurrección. Los anos impares el menor pasará con la madre las vacaciones de Semana Santa.

* Las vacaciones de carnavales las pasará el nino los anos impares con el padre, desde el viernes a las 17:00 horas hasta el día anterior a la reanudación de las clases a las 19:00 horas. Los anos pares el menor pasará con la madre las vacaciones de carnavales.

Si el hijo saliera de Tenerife con alguno de sus progenitores durante las vacaciones escolares, el otro progenitor será informado con antelación de al menos tres días del lugar de destino del viaje y de las fechas de ida y vuelta.

Para alimentos del hijo menor de edad del matrimonio deberá abonar Dn. Amador la suma mensual de 400 euros, que ingresará dentro de los cinco primeros días de cada mes en la cuenta bancaria que designe la Sra. Sonsoles , en doce mensualidades al ano, y actualizándose dicho importe anualmente conforme a las variaciones del I.P.C., sin necesidad de reclamación específica para producirse la actualización.

El actor podrá satisfacer en parte dicha cantidad mensual con el pago directo de las cuotas del colegio y de la actividad deportiva actual que tiene el menor.

Abonará además el padre el importe anual de la matrícula escolar.

Y el Sr. Amador sufragará el 50% de los gastos extraordinarios que genere el menor : los gastos extraordinarios médico farmacéuticos no cubiertos por la Seguridad Social; y otros gastos extraordinarios sobre los cuales hubiere previo acuerdo del padre y de la madre.

No se hace imposición a ninguna de las partes de las costas procesales causadas.'

SEGUNDO.- Notificada la sentencia a las partes en legal forma, por la representación de la parte demandante, se preparó recurso de apelación, se interpuso el mismo, evacuándose el respectivo traslado, formulándose por la representación de la parte demandada, oposición e impugnación de la sentencia recurrida, remitiéndose seguidamente las actuaciones a esta Sección.

TERCERO.- Iniciada la alzada y seguidos todos sus trámites, se senaló día y hora para la votación y fallo, que tuvo lugar el día 10 de Abril de 2012

CUARTO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.

Fundamentos

PRIMERO.- Frente a la Sentencia de instancia, que estimó parcialmente la demanda deducida y acordó la disolución, por divorcio, del matrimonio de los litigantes, así como los efectos del mismo, se alzan ambos progenitores mostrando su disconformidad con la medida relativa a la cantidad senalada en concepto de alimentos para el hijo menor de edad del matrimonio, que entiende, respectivamente, excesiva e insuficiente.

La resolución recurrida estableció que para alimentos del hijo menor de edad del matrimonio deberá abonar el progenitor no custodio la suma mensual de 400 euros, que ingresará dentro de los cinco primeros días de cada mes en la cuenta bancaria que designe la Sra. Sonsoles , en doce mensualidades al ano, y actualizándose dicho importe anualmente conforme a las variaciones del I.P.C., sin necesidad de reclamación específica para producirse la actualización. El mismo podrá satisfacer en parte dicha cantidad mensual con el pago directo de las cuotas del colegio y de la actividad deportiva actual que tiene el menor. Abonará además el padre el importe anual de la matrícula escolar, y el 50% de los gastos extraordinarios que genere el menor: los gastos extraordinarios médico farmacéuticos no cubiertos por la Seguridad Social; y otros gastos extraordinarios sobre los cuales hubiere previo acuerdo del padre y de la madre.

SEGUNDO.- La materia correspondiente a alimentos a los hijos menores, que comprende, además de los alimentos en sentido propio, el vestido, la habitación, salud y educación, es la más sensible a los avatares de la vida cotidiana, por la necesidad de la alimentación diaria, el vestir adecuadamente, la habitación como bien indispensable, el estar cubiertos por la vital asistencia médica, e, igualmente, como proyección necesaria de futuro, la educación como factor determinante. La importancia que la Ley da a tal exigencia para los padres respecto de los hijos menores, tiene una doble manifestación en cuanto a destacar su específica relevancia. De una parte, sancionando la falta de asistencia de los padres a los hijos en tal ámbito, que pueda dar lugar a la apreciación de desamparo y llevar, incluso, a la asunción de la guarda del menor por la entidad pública con suspensión de la patria potestad. De otra parte, haciendo especial cualificación para la fijación y cuantificación respecto de los alimentos a los hijos menores ( art. 93.1 CC ), distinguiéndola y separándola de su establecimiento respecto de los correspondientes a los hijos mayores de edad y demás parientes ( arts. 93.2 y 142 y siguientes CC ).

Así, el precepto específico a aplicar para el caso de alimentos a los hijos menores derivados de la crisis matrimonial, es el artículo 93 del CC , antes citado, que para la adecuada valoración, cuantificación y fijación de los mismos no hace referencia, como si hace el artículo 146 CC , a que "La cuantía de los alimentos será proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe.", sino que "El Juez, en todo caso, determinará la contribución de cada progenitor para satisfacer los alimentos y adoptará las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodación de las prestaciones a las circunstancias económicas y necesidades de los hijos en cada momento". Es decir, las necesidades determinantes para la fijación de los alimentos son únicamente "las de los hijos en cada momento": las circunstancias concretas de los hijos menores son las que definen y, consiguientemente, excluyen otros parámetros para la valoración, como pudiera ser la posición de los padres, a diferencia de lo que se establece para los alimentos entre parientes de los artículos 142 y siguientes del CC , y de modo más concreto el artículo 146 CC , que recoge el criterio de proporcionalidad respecto de quien los da y los recibe. Todo ello supone que los progenitores deben de prestar alimentos a los hijos conforme a sus necesidades mínimas en cada concreto momento, por cuanto se trata de un deber impuesto por norma jurídica expresa y que alcanza relevancia constitucional, como expresamente refiere el artículo 39.3 de la Constitución al disponer que:"Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro fuera del matrimonio, durante su minoría de edad y en los demás casos en que legalmente proceda".; por su parte el Código Civil en su artículo 154 1.1 o impone el deber de los progenitores respecto de los hijos menores de "alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral". Por lo que un padre respecto de unos hijos menores de edad sometido a su patria potestad no puede escudarse en sus pocos ingresos, en el aumento de gastos o, incluso, en la situación de paro, para no dar alimentos suficientes dentro de un mínimo decoroso de subsistencia, y más, cuando al no darse la convivencia diaria con ellos, está desplazando con exclusiva esa obligación a la madre que necesariamente tendrá que dar de comer a los hijos. (En igual sentido, entre otras, sentencias de esta misma Sección de 9 y 16 de febrero de 2009 ).

Todo ello supone que los progenitores deben de prestar alimentos a los hijos conforme a sus necesidades mínimas en cada concreto momento, que excluyen otros parámetros para la valoración, como pudiera ser la posición de los padres, por cuanto éstos deben de cumplir esas mínimas exigencias conforme al estatus social exigible para los menores en cada caso, por cuanto se trata de un deber impuesto por norma jurídica expresa. Y, así, del examen de lo actuado, teniendo en cuenta los necesidades ordinarias de un menor de la edad de la del hijo de los litigantes y los ingresos de ambos progenitores ( la madre percibe en torno a los mil novecientos euros por pensión de incapacidad y tiene otra hija a su cargo, y el padre una cantidad superior como funcionario, si bien ha estado suspendido durante un ano en virtud de un expediente sancionador, y demás percibe las rentas de otros inmuebles que tiene en alquiler, así como diferentes propiedades y obtiene ingresos por actividades particulares, aunque tiene que hacer frente a un préstamo hipotecario) ha de confirmarse la suma que se senaló en la instancia en el indicado concepto.

TERCERO.- Al desestimarse ambos recursos y dada la especial naturaleza de las cuestiones discutidas, no procede efectuar especial declaración de condena de las costas procesales derivadas de los mismos ( art. 398 de la LEC )

Vistos los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo

Se desestima el recurso de apelación formulado por la representación de D. Amador , contra la sentencia dictada en el presente procedimiento, así como la impugnación realizada por la representación de Da. Sonsoles ; por lo que se confirman íntegramente sus pronunciamientos y sin que proceda hacer expresa imposición en materia de costas.

Procédase a dar al depósito el destino previsto de conformidad con lo dispuesto en la Disposición Adicional Decimoquinta de la L.O.P.J ., si se hubiera constituido.

Devuélvanse los autos originales al Juzgado de procedencia con testimonio de la presente resolución, para su ejecución y cumplimiento y demás efectos legales.

Así, por esta nuestra Sentencia, contra la que caben recurso extraordinario por infracción procesal y recurso de casación, podrán interponerse ante esta Sala en el plazo de veinte días, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

Hijo menor
Divorcio
Alimentos del hijo
Resolución recurrida
Padre no custodio
Cuentas bancarias
Patria potestad
Guarda de menores
Desamparo
Hijo mayor de edad
Menor de edad
Crisis del matrimonio
Necesidades de los hijos
Fijación pensión alimentos
Alimentos entre parientes
Alimentos suficientes
Incapacidad
Préstamo hipotecario
Contrato de hipoteca