Sentencia Civil Nº 186/2012, Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 18, Rec 300/2011 de 15 de Marzo de 2012

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  • Orden: Civil
  • Fecha: 15 de Marzo de 2012
  • Tribunal: AP - Barcelona
  • Ponente: Perez Tormo, Maria Jose
  • Núm. Sentencia: 186/2012
  • Núm. Recurso: 300/2011
  • Núm. Cendoj: 08019370182012100183

Encabezamiento

AUDIENCIA PROVINCIAL

DE BARCELONA

SECCION DECIMOCTAVA

ROLLO Nº 300/2011

DIVORCIO CONTENCIOSO ( ART.770 - 773 LEC Nº 296/2010

JUZGADO PRIMERA INSTANCIA 6 TERRASSA

S E N T E N C I A núm. 186/12

Ilmas. Sras.

Dª ANNA MARIA GARCIA ESQUIUS

Dª MARGARITA NOBLEJAS NEGRILLO

Dª Mª JOSE PEREZ TORMO

Dª MARIA DOLORS VIÑAS MAESTRE

En la ciudad de Barcelona, a quince de marzo de dos mil doce.

VISTOS, en grado de apelación, ante la Sección Decimoctava de esta Audiencia Provincial, los presentes autos de Divorcio contencioso ( art.770 - 773 Lec , número 296/2010 seguidos por el JUZGADO PRIMERA INSTANCIA 6 TERRASSA, a instancia de Dª. Antonieta , contra D. Luis Enrique , los cuales penden ante esta Superioridad en virtud del recurso de apelación interpuesto por D. Luis Enrique representado en esta alzada por el Procurador Dª MARTA NEGREDO MARTÍN contra la Sentencia dictada en los mismos el día 15-10-2010, por la Sra. Juez del expresado Juzgado, con la debida intervención del Ministerio Fiscal

Antecedentes

PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: " FALLO : Que estimando PARCIALMENTE la demanda de divorcio interpuesta por el procurador D. JOAQUIM TARIN BELLOT, en nombre y representación de Dña. Antonieta contra D. Luis Enrique debo declarar y declaro disuelto por divorcio el matrimonio que ambos cónyuges contrajeron en Terrassa (Barcelona) el día 20 de mayo de 2004, adoptando como medidas definitivas las siguientes:

1.- Los hijos menores, cuya patria potestad ostentarán y ejercerán conjuntamente ambos progenitores, permanecerán bajo la guarda y custodia de la madre.

2.- Se establece el siguiente régimen de visitas a favor del padre, a falta de acuerdo entre los progenitores:

- fines de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio, o en su defecto, a las 17 horas en el domicilio materno, hasta el lunes a la entrada del colegio.

- un día intersemanal, concretado en los miércoles desde la salida del colegio, o en su defecto desde las 17 horas en el domicilio materno, hasta el día siguiente a la entrada del colegio

- Las vacaciones de Navidad, desde el último día lectivo hasta el primer día lectivo después de las vacaciones, se disfrutarán por mitad entre ambos progenitores. En caso de desacuerdo, corresponderá al padre elegir periodo en los años impares y a la madre en los pares.

- Las vacaciones de Semana Santa, desde el último día lectivo hasta el primer día lectivo después de las vacaciones, se disfrutarán por mitad entre ambos progenitores. En caso de desacuerdo, corresponderá al padre elegir periodo en los años impares y a la madre en los pares.

- Las vacaciones escolares de verano, desde el último día lectivo hasta el primer día lectivo después de las vacaciones, se disfrutarán por mitad entre ambos progenitores, en periodos quincenales no consecutivos. En caso de desacuerdo, corresponderá al padre elegir sus quincenas en los años impares y a la madre en los pares.

- Los festivos intersemanales se repartirán entre los progenitores por mitades iguales.

- Ambos progenitores deberán informar a aquel que no tenga a los menores en su compañía del lugar donde se encontrarán en los periodos vacacionales. En caso de enfermedad de alguno de los hijos, el progenitor que lo tenga en su compañía deberá informar al otro de tal enfermedad.

3.- Se atribuye a la madre, en cuya compañía quedan los hijos menores, el uso de la vivienda conyugal sita C/ DIRECCION000 , NUM000 , NUM001 de Terrassa, junto con el ajuar familiar.

4.- Se fija como pensión para el mantenimiento de los hijos del matrimonio, a satisfacer por el padre, la cantidad total de DOSCIENTOS SETENTA Y CINCO (275) EUROS mensuales para cada hija, lo que hace un total de QUINIENTOS CINCUENTA (550) euros mensuales en total, que habrán de ser abonados por meses anticipados y dentro de los primeros diez días de cada mes en la cuenta bancaria que la esposa designe a tal efecto y que será actualizable automáticamente con efectos a partir del uno de enero de cada año con las variaciones que experimente durante el año anterior el índice general del coste de la vida publicado anualmente por el Instituto Nacional de Estadística o el organismo que en su caso ejerza sus funciones. Los gastos extraordinarios que generen las menores, concretados al concepto estricto de los mismos, es decir, gastos necesarios ortopédicos, oftalmológicos, médicos o farmacológicos no cubiertos por la Seguridad Social, y otros necesarios no periódicos y de tipo imprevisible, serán satisfechos por mitad entre ambos progenitores.

5.- Ambas partes sufragarán por mitad el pago de la hipoteca, del IBI y otros impuestos que graven la vivienda familiar y de las mejoras que se produzcan en el edificio o vivienda.

En relación con el pago de las cuotas del préstamo personal suscrito para la compra del vehículo que está a nombre del demandado deberán estar las partes a lo estipulado en el título constitutivo.

Todo ello se entiende sin hacer especial pronunciamiento sobre las costas procesales".

SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia se interpuso recurso de apelación por la parte demandada mediante escrito motivado, dándose traslado a la contraria , que se opuso, habiéndose opuesto asimismo el Ministerio Fiscal, elevándose tras los trámites legales los autos a esta Audiencia Provincial.

TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 29 de febrero de 2012, con el resultado que obra en la precedente diligencia.

CUARTO.- En el presente juicio se han observado y cumplido las prescripciones legales.

VISTO, siendo Ponente la Ilma. Sra. Magistrada Dª. Mª JOSE PEREZ TORMO.

Fundamentos

Se aceptan los Fundamentos de Derecho de la sentencia recurrida en cuanto no se opongan a los de la presente.

PRIMERO .- Se alza el Sr. Luis Enrique contra los pronunciamientos de la sentencia de primera instancia que además del divorcio entre las partes, ha acordado fijar a cargo del padre una pensión alimenticia para los dos hijos comunes de 550 euros al mes, y el pago por mitad de la hipoteca que grava la vivienda familiar y de las cuotas del préstamo personal suscrito para la compra del vehículo que está a nombre del demandado, que la sentencia recurrida ha establecido que sea sufragado conforme a lo estipulado en el título constitutivo.

La Sra. Antonieta se opone al recurso y solicita la confirmación de la sentencia recurrida.

SEGUNDO .- Este Tribunal, considera excesiva la cifra fijada en la sentencia recurrida como contribución del padre a los alimentos de los dos hijos comunes, atendiendo al binomio necesidades alimenticias de los menores y los medios actuales y posibilidades de ambos progenitores, dado el carácter mancomunado que ostenta el débito de alimentos, teniendo en cuenta tanto los ingresos del padre como los ingresos de la madre, obligada asimismo a prestar alimentos, conforme establecen los Art. 264 y 267 del Código de Familia , aunque respecto de ésta última debe tenerse en cuenta su contribución con la atención a los hijos en su domicilio, tal como fija el Art. 5 del Código de Familia .

De la prueba practicada se ha acreditado que la Sra. Antonieta cobra por su trabajo €1800 al mes por 15 pagas al año, además de las cantidades variables que puedan percibir por las horas extras que realice los fines de semana y festivos. Tiene atribuido el uso del domicilio familiar con lo que implica de aportación alimenticia para los hijos que efectúa el demandado.

El Sr. Luis Enrique cobró un subsidio de desempleo de €630 al mes hasta marzo 2011. Además, percibe €300 brutos por cada actuación que realiza con su grupo musical, y se ha acreditado en forma indiciaria, que ayuda en el negocio de su padre, que se dedica al montaje de escenarios, para lo que está realizando un curso para desempleados en la especialidad del negocio de su padre, cuyo pago de €105 mensuales asume su padre, además de darle otras cantidades variables, evidentemente, como contraprestación a los trabajos que el hijo realiza para él. Tiene como gastos el pago de la renta del domicilio de alquiler, que ocupa con su actual compañera, de importe €689 al mes, que deben asumir ambos usuarios.

Los hijos comunes tienen los gastos de alimentación, vestido, libros, material escolar, Ampa, sanidad, farmacia, colegio, cuyos recibos mensuales de ambos hijos asciende a €3245 anuales cada uno de ellos, importe en el que se incluyen los 1339 anuales de comedor. Tiene además, otros gastos de difícil cuantificación referidos a ocio, además de los derivados de la contribución a los gastos de la vivienda que ocupan con su madre, entre otros.

En esta alzada el recurrente ha acreditado que los dos menores han sido dados de baja del servicio de comedor del colegio, y comerán con él en el domicilio de los abuelos paternos, lo que implica una reducción de los gastos alimenticios de los hijos comunes lo que tendrá que tener repercusión en la aportación mensual que realiza el padre por el concepto alimenticio.

Ante la situación económica descrita esta Sala considera adecuado reducir la cifra fijada en la sentencia recurrida a 400 euros al mes con estimación parcial del recurso planteado sobre este extremo de la sentencia.

TERCERO .- La separación matrimonial o el divorcio determina "ex lege" la disolución del régimen económico matrimonial, tal como establece el art. 95 del Código Civil , de manera que dejan de ser aplicables las normas relativas a la contribución a las cargas comunes, aunque todavía no se haya producido la liquidación.

La imposición en sede de un proceso matrimonial, de la obligación de pago frente a terceros de determinadas obligaciones, tales como las derivadas de la hipoteca o las originadas por préstamos o créditos personales, la entiende esta Sala improcedente, debiéndose estar a lo estipulado en el título constitutivo de tales obligaciones, es decir los contratos que las perfeccionaron, evitándose de esta manera la novación subjetiva por cambio de acreedor, para lo que se precisaría el consentimiento de la entidad bancaria, tal como establece el art. 1.205 del Código Civil .

Por tanto, debe desestimarse la petición del recurrente y confirmarse este pronunciamiento de la sentencia de primera instancia.

CUARTO .- Conforme al Art. 398,2 de la LEC no se hace expresa imposición de costas de esta alzada procedimental, dada la estimación parcial del recurso planteado.

Vistos los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación,

Fallo

ESTIMANDO EN PARTE el recurso de apelación interpuesto por Don. Luis Enrique contra la sentencia de fecha quince de octubre de dos mil diez, dictada por el Juzgado de Primera Instancia nº 6 de Terrassa , debemos REVOCAR Y REVOCAMOS dicha resolución en lo que se refiere al importe de la pensión alimenticia para ambos hijos comunes a cargo del padre que se fija en cuatrocientos euros (400 euros) mensuales. Se confirma en lo demás la sentencia recurrida, sin hacer expreso pronunciamiento de las costas causadas en el presente recurso.

Contra la presente sentencia cabe interponer recurso de casación, de conformidad a lo dispuesto en el art. 477.2 , 3º de la Ley de Enjuiciamiento Civil . Podrá también interponerse al mismo tiempo recurso extraordinario por infracción procesal, en los términos previstos en la Disposición Final 16ª,1 º, 3ª en la Ley de Enjuiciamiento Civil . El recurso de casación se presentará ante este Tribunal dentro del plazo de veinte días contados desde el siguiente al de la notificación de esta sentencia.

Y firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la misma para su cumplimiento.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- Leída y publicada ha sido la anterior sentencia en el mismo día de su fecha, por la Ilma. Sra. Magistrada Ponente, celebrando audiencia pública. DOY FE.

Hijo común
Pensión por alimentos
Divorcio
Hipoteca
Título constitutivo
Vivienda familiar
Préstamo personal
Práctica de la prueba
Uso vivienda familiar
Contraprestación
Pago de rentas
Contribución a los gastos
Gastos de la vivienda
Abuelos paternos
Separación judicial del matrimonio
Disolución régimen económico matrimonial
Procesos matrimoniales
Novación