Sentencia Civil Nº 293/2010, Audiencia Provincial de Baleares, Sección 4, Rec 24/2010 de 28 de Julio de 2010

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  • Orden: Civil
  • Fecha: 28 de Julio de 2010
  • Tribunal: AP - Baleares
  • Ponente: Aguilo Monjo, Miguel Angel
  • Núm. Sentencia: 293/2010
  • Núm. Recurso: 24/2010
  • Núm. Cendoj: 07040370042010100387
Resumen:
TESTAMENTARIA

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 4

PALMA DE MALLORCA

SENTENCIA: 00293/2010

AUDIENCIA PROVINCIAL-SECCION CUARTA

PALMA DE MALLORCA

Rollo: RECURSO DE APELACION 0000024 /2010

ILMOS SRS.

PRESIDENTE:

D. Miguel A. Aguiló Monjo

MAGISTRADOS:

Dª. María del Pilar Fernández Alonso

D. Miguel Álvaro Artola Fernández

SENTENCIA NUM 293/2010

Palma de Mallorca, a veintiocho de julio de dos mil diez.

VISTOS por la Sección 4ª de esta Audiencia Provincial, en grado

apelación, los presentes autos juicio sobre división de herencia, seguidos por el Juzgado de Primera Instancia nº 5 de Manacor

bajo el nº 173/2008, Rollo de Sala nº 24/2010, entre partes, de una como parte actora-apelante D. Jenaro ,

representada por el Procurador D. Gabriel Tomás Gili, y de otra, como demandada-apelada, D. Marino ,

representada por el Procurador Dª. Francina Mas Tous, asistidas ambas de sus respectivos letrados Dª. María Rosa Riera

Barceló y D. Juan Oliver Munar. Ha sido parte, apelada en esta alzada, el Ministerio Fiscal.

ES PONENTE el Ilmo. Sr. Magistrado D. Miguel A. Aguiló Monjo.

Antecedentes

PRIMERO.- Por el Ilmo. Sr. Magistrado de Primera Instancia nº 5 de Manacor, en fecha 20 de octubre de 2009, se dictó sentencia cuyo fallo dice: "Se aprueba el cuaderno particional y las adjudicaciones efectuadas por el contador partidor Don Sebastián de fecha 14 de enero de 2009 con las siguientes precisiones: -En la adjudicación del lote núm. 1 a Don Marino , la letra f) queda redactada del siguiente modo una parte de los saldos bancarios por importe de 7.961,84 euros. Total lote ascendería a la suma de 160.961,84.- En la adjudicación del lote núm. 2 a Don Jenaro , la letra I) queda redactada del siguiente modo una parte de los saldos bancarios por importe de 31.961,84 euros. Total lote ascendería a la suma de 197.961,84 euros.- -Se tiene por no efectuada la referencia efectuada en el cuaderno particional a los bienes muebles.- No procede hacer imposición de costas".

SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia se preparó y formalizó recurso de apelación por la representación de la parte actora y seguido el recurso por sus trámites se presentó por la parte demandada el correspondiente escrito de oposición, elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial que, seguidas por sus cauces, quedaron conclusas para sentencia.

TERCERO.- En la tramitación de este Recurso se han observado las prescripciones legales.

Fundamentos

Se aceptan los fundamentos jurídicos de la sentencia apelada en lo que no se opongan a los que siguen.

PRIMERO.- El presente procedimiento se enmarca dentro del capítulo I, del Título II, del Libro IV de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que se abre bajo la rúbrica "De la división de la herencia", de modo que resulta oportuno recordar de inicio que, según lo dispuesto en el artículo 787.5, párrafo segundo de la Ley Procesal , la sentencia que se dicte, sin perjuicio de llevarla a efecto según lo dispuesto en el artículo siguiente, "no tendrá eficacia de cosa juzgada, pudiendo los interesados hacer valer los derechos que crean corresponderles sobre los bienes adjudicados en el juicio ordinario que corresponda".

La sentencia que ahora se revisa contiene un pronunciamiento sobre la partición de la herencia del fallecido D. Daniel que modifica o matiza el cuaderno particional realizado por el contador-partidor nombrado en autos, básicamente en función del resultado de lo por el mismo manifestado y aclarado en el acto del juicio.

Contra dicha resolución se interpuso recurso de apelación por la representación de la parte instante del proceso, todo lo cual motiva la presente alzada y resolución.

SEGUNDO.- De todo lo actuado en autos se desprende que la controversia está fijada en torno a la adjudicación de la nombrada parcela número NUM000 y las consecuencias que ello ha arrastrado en relación a la distribución de los saldos en cuentas bancarias del difunto.

La descripción de la parcela discutida, cuando menos en su denominación toponímica utilizada en autos, no ha sido uniforme, sino muy variada. Véase que se la llama indistintamente " DIRECCION000 ", " DIRECCION001 ", " DIRECCION002 , DIRECCION003 o DIRECCION004 y " DIRECCION005 ", a menudo según los intereses de las partes en conflicto.

No resulta, por tanto, extraño que el contador-partidor la excluya, por falta de absoluta seguridad en este trance procedimental, de la disposición testamentaria en la que el causante asigna a su hijo D. Jenaro la finca rústica denominada " DIRECCION000 " o " DIRECCION001 " y la incluya dentro de la última cláusula de última voluntad en la que asigna los restantes bienes a partes iguales entre sus hijos, realizando ajustes en lo que se refiere a saldos en cuenta corriente.

Habrá que recordar, aunque ya ha sido expuesto, que no se está en este momento en vías de decidir interpretaciones de declaraciones testamentarias de última voluntad ni de atribuir definitivamente la titularidad dominical de bienes y derechos, sino en la de asegurar que en la división provisoria, aunque ejecutiva en la misma forma, de los mismos se ha actuado de conformidad con las normas procesales y de forma razonable y en sintonía con lo pueda desprenderse de las actuaciones. Todo lo demás queda a la iniciativa de los litigantes si alguno de ellos pretende hacer valer sus derechos sobre los bienes adjudicados, para lo cual deberá activar el juicio ordinario que por cuantía corresponda.

Es por todas las anteriores consideraciones que procederá desestimar el recurso de apelación interpuesto y confirmar la sentencia combatida en todos sus extremos y pronunciamientos".

TERCERO.- Dado el sentido de la presente resolución y el contenido del artículo 398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil se impondrán a la parte apelante las costas causadas en esta segunda instancia.

Fallo

1) QUE DEBEMOS DESESTIMAR Y DESESTIMAMOS el recurso de apelación interpuesto por el Procurador D. Gabriel Tomás Gili, en nombre y representación de D. Jenaro , contra la sentencia de fecha 20 de octubre de 2009, dictada por Ilmo. Sr. Magistrado del Juzgado de Primera Instancia nº 5 de Manacor en los autos juicio sobre división de herencia de los que trae causa el presente Rollo, y, en consecuencia, DEBEMOS CONFIRMARLA y la CONFIRMAMOS en todos sus extremos y pronunciamientos.

2) Se imponen a la parte apelante las costas devengadas en esta alzada.

Recursos.- Conforme al art. 466.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 , contra las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales en la segunda instancia de cualquier tipo de proceso civil podrán las partes legitimadas optar por interponer el recurso extraordinario por infracción procesal o el recurso de casación, por los motivos respectivamente establecidos en los arts. 469 y 477 de aquella.

Órgano competente.- Es el órgano competente para conocer de ambos recursos -si bien respecto del extraordinario por infracción procesal sólo lo es con carácter transitorio) la Sala Primera de lo Civil del Tribunal Supremo.

Plazo y forma para interponerlos.- Ambos recursos deberán prepararse mediante escrito presentado ante esta Audiencia Provincial en el plazo de cinco días a contar desde el siguiente a la notificación de la sentencia, suscrito por Procurador y autorizado por Letrado legalmente habilitados para actuar ante este Tribunal.

Aclaración y subsanación de defectos.- Las partes podrán pedir aclaración de la sentencia o la rectificación de errores materiales en el plazo de dos días; y la subsanación de otros defectos u omisiones en que aquella incurriere, en el de cinco días.

- No obstante lo anterior, podrán utilizar cualquier otro recurso que estimen oportuno.

- Debiéndose acreditar, en virtud de la disposición adicional 15ª de la L.O. 1/2009 de 3 de Noviembre , el justificante de la consignación de depósito para recurrir en la cuenta de esta sección cuarta de la Audiencia Provincial nº 0494, debiéndose especificar la clave del tipo de recurso.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se llevará certificación al Rollo de la Sala, definitivamente Juzgando, la pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN: En la misma fecha fue leída y publicada la anterior resolución por el Ilmo. Sr/a. Magistrado que la dictó, celebrando Audiencia Pública. Doy fe.

DILIGENCIA: Seguidamente se procede a cumplimentar la notificación de la anterior resolución. Doy fe.

Partición hereditaria
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Última voluntad
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Cuenta corriente
Declaración testamentaria
Titularidad dominical