Sentencia Civil Nº 491/2011, Audiencia Provincial de Malaga, Sección 6, Rec 80/2011 de 30 de Septiembre de 2011

DIVORCIO Y MEDIDAS.- Impugnación de Auto aclaratorio de sentencia.- La fijación de pensión alimenticia, es una de las medidas definitivas que el artículo 91 del código Civil establece.- Se estima en parte el recurso de apelación interpuesto contra el auto aclaratorio de Sentencia del Juzgado de Primera Instancia nº Dieciséis de Málaga, sobre divorcio y medidas.La Sala declara que al tratarse no de un procedimiento de alimentos, sino de divorcio, siendo la pensión alimenticia una de las medidas definitivas que el artículo 91 del texto legal establece, se determinarán con la Sentencia de divorcio, por lo que su efectividad se produce con el dictado de la Sentencia de primera instancia, incluso si esta no hubiese adquirido firmeza por haber sido recurrida, como establece el artículo 774.5 de la ley de Enjuiciamiento Civil, y la parte interesada en la medida como acreedora de ella, pudo y debió instar su adopción al contestar a la demanda, como contempla el artículo 773.4 del mismo texto legal, siendo imputable exclusivamente a su inactividad, no habiéndose exigido desde el mismo momento en que se produjo la situación, como le facultaba el artículo 771 de la tan repetida ley procesal .