Sentencia Penal Nº 161/2009, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 289/2008 de 25 de Febrero de 2009

Se estima parcialmente el recurso de casación contra la Sentencia de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Ourense sobre delito de estafa. La Sala considera que el engaño desplegado fue idóneo para persuadir a una persona de cultura y capacidad media, ya que el acusado facilitaba datos capaces de confundir a cualquiera con relación a un juego de lotería, habiendo obtenido la clave del correo electrónico del engañado y aportando certificados de apariencia oficial. En cuanto a la proporcionalidad de la pena, por una parte el Tribunal de instancia cometió un error en el proceso subsuntivo, y por otra, la Sala estima que la falta de motivación suficiente del incremento por encima del mínimo no debe llevar a la imposición del mínimo legal, determinándose la pena en función del daño patrimonial y los medios empleados. Finalmente, considera que la inasistencia de la víctima al juicio oral no limita el derecho de defensa porque su testimonio no era esencial.