Sentencia Penal Nº 21/2007, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 10172/2006 de 19 de Enero de 2007

Desestimación y estimación parcial de los recursos de casación interpuestos contra la sentencia de la Audiencia Provincial de Ourense, sobre delitos de asesinato, agresión sexual, lesiones y maltrato habitual. Vulneración del principio constitucional de inocencia, proclamado en el art. 24.2 CE, en tanto que en los hechos probados (respecto el delito de lesiones) consta la participación de la ahora recurrente, al no darla como presente en la franja temporal donde se sitúan éstos, pues únicamente se atribuye el actuar al coacusado Cesar. Autoría por cooperación necesaria, sustancialmenteresidenciada en la comisión por omisión. Teoría de la posición de garante con base en el art. 11 del CP que hace equivalente la omisión a la acción «cuando el omitente haya creado una ocasión de riesgo para el bien jurídicamente protegido mediante una acción u omisión precedentes», y cuando exista una obligación legal de actuar, como también concurría en caso de Luz, dada la posición de garante que ostentaba, en cuanto a la salud e integridad física de los hijos. El dolo eventual deviene tan reprochable como el dolo directo pues ambas modalidades carecen de trascendencia diferencial a la hora de calibrar distintas responsabilidades criminales, pues, en definitiva, «todas las formas de dolo tienen en común la manifestación consciente y especialmente elevada del menosprecio del autor por los bienes jurídicos vulnerados por su acción».