Sentencia Penal Nº 872/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 2257/2010 de 21 de Julio de 2011

DELITO CONTRA LA SALUD PÚBLICA.- Adecuación de la pena impuesta a la LO.5/2010.- Se declara haber lugar parcialmente al recurso de casacion interpuesto contra Sentencia condenatoria de la Sección primera de la Audiencia Provincial de Badajoz, por un delito contra la salud pública.La Sala declara que Ministerio Fiscal sostiene que no procede acomodación alguna de la pena conforme a la nueva penalidad del art. 368 CP, ya que la pena impuesta corresponde a un mayor reproche a la conducta en relación con los otros acusados, tratándose de drogas que causan grave daño a la salud, lo que supuso la imposición de la pena de cinco años de prisión en una horquilla punitiva que abarcaba desde los tres a los nueve años de prisión. Actualmente, la horquilla punitiva es de tres a seis años de prisión y no con un suelo de un años y seis meses de prisión, supuesto éste último facultativo del segundo párrafo del art. 368 CP, no aplicable al caso de autos, según elfactum.Por tanto, en la actualidad esta pena seguiría siendo imponible (cfr. Disposición Transitoria Segunda, punto 1º, segundo párrafo en relación con la Disposición Transitoria Tercera, letra c) de la LO 5/2010), ya que no rebasa los seis años de prisión, que es el límite máximo actual.Ello no obstante, teniéndose en cuenta que al imponer los cinco años de prisión el tribunal de instancia, se movió en la mitad inferior de la pena, respetando el mismo criterio, la pena ahora correspondiente se entiende que debe mantenerse en tal mitad inferior de la pena, que ahora se halla comprendida entre los tres y los cuatro años y seis meses, realizándose su determinación en segunda Sentencia.