Resolución de Tribunal Económico Administrativo Central, 00/885/2009 de 10 de Noviembre de 2009

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  • Órgano: Tribunal Económico Administrativo Central
  • Fecha: 10 de Noviembre de 2009
  • Núm. Resolución: 00/885/2009

Descripción

En la Villa de Madrid, en la fecha arriba indicada (10/11/2009), en la RECLAMACIÓN ECONÓMICO-ADMINISTRATIVA interpuesta ante este Tribunal Económico-Administrativo Central por D. A, con NIF ... con domicilio a efecto de notificaciones sito en ..., contra la resolución de fecha 14 de octubre de 2008 dictada por el Inspector Coordinador de la Dependencia Regional de Inspección de la AEAT - Delegación Especial de ..., por el concepto de liquidación provisional  I.R.P.F., ejercicio 2003.
Cuantía: 160.035,39 €.

                                                   ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.-
Previa instrucción del correspondiente expediente de comprobación e investigación, en fecha 4 de septiembre de 2008 se formalizó con relación al citado sujeto pasivo, por el concepto del IRPF del ejercicio 2003, Acta de Inspección A02 nº ..., firmada en disconformidad por la representación del sujeto pasivo, de la que resultaba una propuesta de regularización que elevaba la deuda tributaria a exigir a 159.491,54 €, de los que 128.899,89 € se corresponden con la cuota y 30.591,65 € con los intereses de demora.

En el cuerpo de dicha Acta, así como en el preceptivo Informe emitido al efecto, se viene a manifestar, en síntesis, lo siguiente:

                En fecha 20 de enero de 2000 la Junta Universal de socios de la entidad X, S.L., acordó iniciar el proceso de escisión total de su patrimonio, mediante la creación de nuevas sociedades a las que se transfirieron sus elementos patrimoniales; entre estas sociedades se encontraba XX, S.L. Esta última se constituyó con un capital de 122.400 €, dividido en 2.040 participaciones sociales de un valor nominal de 60 €, totalmente desembolsadas.

El patrimonio transmitido de la sociedad escindida a XX, S.L. queda reflejado en el balance inicial de esta entidad, y que es el siguiente:

ACTIVO             Ptas             €             PASIVO             Ptas                 €

Inm Materia    2.539.254  15.261,22   Capital             20.365.646  122.400.00
Inm Inmaterial 485.000  2.914,91 Reservas voluntarias  1.530.638     9.199,32
Existencias   10.590.000  63.647,18 "   indisponibles     5.490.000   32.995,56
Deudores       49.218.179 295.807,21  Acreedores      50.014.821  300.595,13  
Tesorería        14.568.672 87.559,48
TOTAL       77.401.672  465.190,01           TOTAL   77.401.105  465.190,01  

En escritura pública de fecha 29 de junio de 2000 se establecen los criterios de adjudicación a los accionistas de la nueva entidad surgida, XX, S.L., correspondiendo a D A 520 participaciones sociales (las nº 1.361 a 1.880, ambos inclusive).

                A la fecha del 7 de marzo de 2003 el capital social de XX, S.L. estaba repartido como sigue:

                                Nº de participaciones        Numeración participaciones  

D. B                                    520                                              1 a 520

D.ª C                                  120                                          521 a 640

D.ª D                                   40                                           641 a  680

D. E                                   520                                         681 a 1200

D.ª F                                  160                                     1.201 a 1.360

D. A                                   520                                     1.361 a 1.880

D.ª G                                  160                                    1.881 a 2.040

        En Junta General Universal de socios de la entidad XX, S.L. celebrada el 7 de marzo de 2003 (acuerdos elevados a públicos en escritura de 21 de marzo de 2003 del Notario D ..., nº de protocolo ...), se adoptan, entre otros, los siguientes acuerdos:
           
1. Reducir el capital social de la entidad de los 122.400 € actuales a 12.240 €, previa adquisición por la sociedad de sus propias participaciones y amortizarlas seguidamente, en la siguiente proporción, al precio de 1.300 € por participación:

                           Participaciones            Numeración               Importe
                           Adquiridas                   particip. Adq

D. B                 492                                  1 a 492                     639.600 €

D.ª C              120                              521 a 640                      156.000 €

D.ª D                -                                  -                                          -

D. E               452                              681 a 1.132                   587.600 €

D.ª F              160                            1.201 a 1.360                  208.000 €

D. A               452                            1.361 a 1.812                  587.600 €

D.ª G            160                             1.881 a 2040                    208.000 €

Una vez realizadas estas adquisiciones, la distribución del capital social entre los socios resulta ser la siguiente:

                                Nº de participaciones        Numeración participaciones  

D. B                                    28                                         493 a 520

D.ª C                                   -                                                    -

D.ª D                                  40                                           641 a 680

D. E                                   68                                        1.133 a 1200

D.ª F                                   -                                                    -

D. A                                   68                                      1.813 a 1.880

D.ª G                                  -                                                     -    

         2.
Dotar una reserva por el importe del valor nominal de las participaciones amortizadas de 110.160 €, la cual será indisponible (art. 40 Ley Sociedades Limitadas), hasta el transcurso de 5 años desde la publicación de la reducción de capital en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.

3.
Facultar a D B, D A y D E para que en nombre de la sociedad, con carácter solidario, puedan llevar a cabo la adquisición de las participaciones citadas.

             Tras esta última operación, los porcentajes de participación de cada uno de los grupos familiares en la referida entidad XX, S.L. permanecen invariables. Así, atendido que D. B y D.ª C son cónyuges, y D.ª D es hija de estos; que D. E y D.ª F son cónyuges, y que D. A y D.ª G igualmente son cónyuges, resulta lo siguiente:
                                 Antes                                      Después                    
                       Nº       Nº Part      %                           Nº       Nº Part      %
                    Part.      Grupo          Grupo       Part.      Grupo          Grupo

D. B            520                                               28

D.ª C          120         680         33,33%             -            68               33,33%

D.ª D            40                                               40

D. E           520                                              68                                  
680         33,33%                         68               33,33%
D.ª F          160                                                  -

D. A           520                                              68                                    
680         33,33%                         68               33,33%
D.ª G         160                                                  -

                Luego, de los 1.300 € por participación que reciben los socios, 60 € se perciben con cargo a capital y 1.240 € con cargo a reservas. Y tales reservas provienen de los beneficios reflejados en la Cuenta de Pérdidas y Ganancias del periodo 2000-2004. Así, la evolución de los fondos propios de la entidad en aquel periodo es la siguiente:

                           2000               2001               2002            2003           2004

Capital       122.400,00    122.400,00      122.400,00     12.240,00   12.240,00
Reservas     79.477,18     222.745,86      230.931,70     125.308,45 280.821,78
P y G         138.422,64        8.185,84      393.676,30  1.932.853,78     5.258,28
Acciones
Propias                -                      -                     -       -1.777.340,45              -
TOTAL     340.269,82    353.331,70      747.008,00    293.061,78  298.320,06

Por lo que hace a la diferencia entre el importe de las reservas del ejercicio 2000 (79.477,18 €) y las resultantes del balance inicial procedente de la escisión (42.194,88 €), y el exceso de dotación a reservas del 2000 (4.876,88 €), manifiesta la representación del interesado en diligencia de 13 de junio de 2008 que proviene de beneficios de la sociedad.

La comprobación de que 1.240 € de los 1.300 € abonados en la adquisición de participaciones proceden de beneficios de años anteriores, resulta de los siguientes cuadros:

Reservas 2000                                                 79.447,18
P y G 2000                                                    138.422,64
P y G 2001                                                        8.185,84
P y G 2002                                                    393.676,30
P y G 2003                                                 1.932.853,78
Menos Reservas 2003 pendientes               - 125.308,45
Menos P y G 2003 a Reservas                    - 155.513,33
Total Reservas destinadas a
Compra participaciones                             2.271.793,96
Particip. Adquiridas (1836) x 1240€         2.276.640,00
Diferencia                                                         4.876,04

Reservas 2003                                         125.308,45
P y G 2003 dotadas a reservas                155.513,33
Reservas 2004                                         280.821,78

                Tras señalar que la sociedad Y, CB está participada por los mismos grupos familiares, en aquella proporción del 33,33%, se dice que parte del importe percibido por la venta de las participaciones sociales aquí discutidas, en concreto 900.000 €, se utilizaron por aquellos grupos familiares para su aportación a Y, CB, quien los destinó a la devolución del préstamo que esa comunidad de bienes tenía con XX 2, S.L. entre cuyos accionistas está XX, S.L. De esta forma, parte del dinero que había salido de esta última entidad en concepto de dividendos (1.902.970 € percibidos por XX, S.L., ha vuelto indirectamente a la misma como consecuencia de la devolución de un préstamo.

En la declaración del IRPF del ejercicio 2003 el sujeto pasivo declaró una ganancia patrimonial de 0 € con origen en la transmisión de aquellas participaciones, por aplicación de los "coeficientes de abatimientos" previstos en la Disposición Novena de la Ley 40/1998, haciendo constar los siguientes datos:

Número de participaciones transmitidas                          452
Fecha de adquisición                                            21/03/1986
Valor de adquisición                                               27.165,74
Fecha de transmisión                                             13/03/2003
Valor de transmisión                                            587.600,00€

                Vistos lo anteriores hechos y lo dispuesto por el artículo 31.3.a) de la Ley 40/1998, del Impuesto de la Renta de las Personas Físicas, el actuario sostiene que estamos en presencia de una reducción de capital que tiene por finalidad la devolución de aportaciones a los socios, debiendo tributar como rendimiento del capital mobiliario, ya que los acuerdos de reducción de capital y adquisición de participaciones son simultáneos.

        En tanto que calificados de rendimientos del capital mobiliario, procede su elevación al 140 % (artículo 23.1.b de la Ley 40/1998), correspondiendo la aplicación de una deducción en este concepto del 40 % (artículo 66.1 de la Ley 40/1998).
     
        Se dice no proceder la reducción del 40 % prevista por el artículo 24.2.a de la Ley 40/1998, toda vez que no existe un periodo de generación superior a dos años, pues el rendimiento deriva del acuerdo de 7 de marzo de 2003.

Por último, se dice igualmente no proceder la deducción del 15 % en concepto de retenciones no practicadas, dado que según el artículo 82.5 de la ley 40/1998, ello sólo resultaría procedente cuando la falta de retención fuera imputable al retenedor. En el presente caso, la totalidad de los socios de aquella entidad resultan ser tres grupos familiares, que paralelamente presentan sus autoliquidaciones del IRPF declarando una ganancia patrimonial. Igualmente se hace alusión a la reciente sentencia del Tribunal Supremo, de fecha 5 de marzo de 2008, concluyéndose, a sensu contrario, que admitir tal deducción comportaría el enriquecimiento injusto de los accionistas.

        SEGUNDO.- Frente a dicha propuesta el interesado presentó escrito de alegaciones en las que sostenía la tributación de tal operación como ganancia de patrimonio, no como rendimiento del capital mobiliario, pues resulta incierto que la finalidad de la misma fuese la devolución de aportaciones. Subsidiariamente se defiende la procedencia de la reducción del 40 % no considerada por el actuario, pues el periodo de generación se extendería a lo largo de 11 años (desde el 21 de marzo de 1986).

        Igualmente se considera procedente la deducción del 15 % en concepto de retenciones no practicadas, al resultar de aplicación lo previsto por el artículo 82.5 de la Ley 40/1998.

TERCERO.-
En fecha 14 de octubre de 2008 por el Inspector Coordinador se dictó acuerdo que vino a confirmar la cuota tributaria propuesta por el actuario, computando unos intereses de demora de 31.135,50 €, lo que elevaba la deuda tributaria a exigir a 160.035,39 €.

En dicho acuerdo, al margen de recogerse las argumentaciones del actuario plasmadas en aquella Acta e Informe Ampliatorio, se sostiene lo siguiente:

           Tras citar la normativa reguladora del IRPF en esta matera, así como la Ley 2/1995, por la que se aprueba la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, se dice que de las posibles finalidades de la reducción de capital previstas en la Ley, la única posible en este supuesto es la de restituir aportaciones y devolver a los socios las reservas acumuladas procedentes de beneficios no distribuidos en ejercicios anteriores, ya que ni existían en la sociedad dividendos pasivos pendientes, ni desequilibrio en el patrimonio a consecuencia de pérdidas, ni la reducción tuvo como contrapartida el incremento de las reservas, sino todo lo contrario; así, la empresa tenía una cantidad elevada de reservas provenientes de beneficios no distribuidos en ejercicios anteriores.

Por otra parte, no puede obviarse que los acuerdos adoptados en aquella Junta Universal contaron con la aprobación de todos los socios, quienes al igual que deciden vender en nombre propio, y comprar en nombre de la sociedad, deciden cualesquiera otras circunstancias del negocio jurídico (precio, número de acciones, fecha, etc), y, además, ese proceder les permite mantenerse en la sociedad con idéntica participación a la que pose&i

Sociedad de responsabilidad limitada
Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas
Participaciones sociales
Valor nominal
Capital social
Balance inicial
Accionista
Intereses de demora
Deuda tributaria
Liquidación provisional del impuesto
Acta de inspección
Elementos patrimoniales
Escritura pública
Escisión de sociedades
Reservas voluntarias
Rendimientos de capital mobiliario
Reducción de capital social
Boletín Oficial del Registro Mercantil
Denominación social
Ganancia patrimonial
Fondos propios
Cuenta de pérdidas y ganancias
Beneficios de la sociedad
Comunidad de bienes
Coeficiente de abatimiento
Enriquecimiento injusto
Beneficios no distribuidos
Negocio jurídico
Cuota tributaria
Dividendos pasivos
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