Resolución Vinculante de Dirección General de Tributos, V2150-15 de 14 de Julio de 2015

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  • Órgano: SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
  • Fecha: 14 de Julio de 2015
  • Núm. Resolución: V2150-15

Normativa

LIS Ley 27/2014 art. 76 y 89

Cuestión

Si es de aplicación a la operación de escisión descrita el régimen especial del capítulo VII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.

Descripción

La entidad consultante desarrolla actualmente las actividades de compra-venta y comercialización de todo tipo de tubería industrial y de promoción inmobiliaria y arrendamiento de inmuebles.
Desea reestructurar y racionalizar sus actividades, para lo cual tiene la intención de segregar la actividad principal que realiza, la compra-venta y comercialización de todo tipo de tubería industrial de la otra actividad, promoción inmobiliaria y arrendamiento de inmuebles, con la consiguiente transmisión de parte de su patrimonio a una sociedad ya existente.
De acuerdo con la nueva estructura, la nueva sociedad agruparía las actividades de promoción inmobiliaria y arrendamiento de inmuebles, y contará con los medios materiales y personales necesarios para el desarrollo de la actividad. El arrendamiento de inmuebles se realizará tanto a empresas del grupo empresarial como a terceros. La consultante, sociedad escindida, mantendrá la actividad principal que seguirá desarrollando a través de su estructura empresarial y los medios materiales y personales necesarios.
Los socios de la sociedad escindida y de la sociedad receptora del patrimonio escindido mantendrán en ambas sociedades la misma participación en el capital social que tienen actualmente en la escindida.
La entidad consultante entiende que las actividades realizadas actualmente constituyen por si mismas ramas de actividad al ser conjuntos capaces de funcionar por sus propios medios.
Con esta operación se pretende racionalizar y reestructurar las actividades de la entidad al separar de la actividad principal otra actividad que nada tiene que ver con ella, todo ello en base a las siguientes motivaciones económicas que permitirán:
- Potenciar el desarrollo futuro de la actividad escindida, ya sea por facilitar la entrada de nuevos accionistas o por el desarrollo de nuevas actividades accesorias de ésta.
- La eliminación de riesgos empresariales derivados de la actividad principal en la sociedad escindida.
- Adquirir en el futuro activos inmobiliarios en el grupo escindido separándolos de los activos afectos a la actividad empresarial principal y desafectándolos del riesgo del negocio actual.
- Separar y diferenciar las actuales líneas de negocio y sus respectivos riesgos empresariales.
- Racionalizar, reestructurar, optimizar e independizar las actividades actuales y futuras de las entidades que participan en la escisión.

Contestación

El capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (LIS), regula el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

Al respecto, el artículo 76.2.1º.b) de la LIS, considera escisión la operación por la cual "b) "una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, o bien participaciones en el capital de otras entidades que le confieran la mayoría del capital social de estas, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de la entidad adquirente, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y reservas en la cuantía necesaria, y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra anterior".

Por su parte, los artículos 70 y 73 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen, desde el punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión parcial.

Por tanto, si el supuesto de hecho a que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple lo dispuesto en el artículo 76.2 de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el capítulo VII del título VII de la LIS en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo.

A su vez, el artículo 76.4 de la LIS establece que:

"4. Se entenderá por rama de actividad el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. Podrán ser atribuidas a la entidad adquirente las deudas contraídas para la organización o el funcionamiento de los elementos que se traspasan."

Así pues, sólo aquellas operaciones de escisión parcial en las que el patrimonio segregado constituya una unidad económica y permita por sí mismo el desarrollo de una explotación económica en sede de la adquirente, manteniéndose asimismo bajo la titularidad de la entidad escindida elementos patrimoniales que igualmente constituyan una o varias ramas de actividad, podrán disfrutar del régimen especial del capítulo VII del título VII de la LIS. Ahora bien, tal concepto fiscal no excluye la exigencia, implícita en el concepto de "rama de actividad", de que la actividad económica que la adquirente desarrollará de manera autónoma exista también previamente en sede de la transmitente, permitiendo así la identificación de un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma.

En consecuencia, en la medida en que el patrimonio transmitido determine la existencia de una explotación económica con medios materiales y personales en sede de la sociedad transmitente, autónoma y diferenciada del resto de actividades desarrolladas por ésta, que se aporta a la entidad adquirente, de tal manera que ésta pueda seguir realizando la misma actividad en condiciones análogas, e igualmente en la entidad transmitente se mantenga otra explotación económica que le permita seguir realizando la misma actividad que ya venía realizando determinante de una rama de actividad, la operación a que se refiere la consulta podría cumplir los requisitos formales del artículo 76.2 de la LIS para acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VII del título VII del mismo texto legal.

En el caso concreto planteado, dado que en el escrito de consulta se manifiesta que las actividades realizadas actualmente por la entidad consultante se entiende que constituyen por si mismas ramas de actividad al ser conjuntos capaces de funcionar por sus propios medios, se partirá del supuesto de que cada una de las actividades que realiza la entidad consultante constituye una rama de actividad, de tal forma que ésta cuenta con tres ramas de actividad: la compra-venta y comercialización de todo tipo de tubería industrial; la promoción inmobiliaria; y el arrendamiento de inmuebles. No obstante, si bien no se deduce claramente del escrito de consulta, también es posible que se entendiera que la promoción inmobiliaria y el arrendamiento de inmuebles no constituyeran dos ramas de actividad, sino una sola.

En tal caso, las circunstancias indicadas parecen cumplirse en el caso planteado, pues, en lo que se refiere a las actividades (o actividad) que se transmiten a la sociedad beneficiaria de la escisión, la promoción inmobiliaria y el arrendamiento de inmuebles, el patrimonio segregado constituye dos unidades económicas (o una sola), que se vienen explotando en sede de la transmitente, y que permite por sí mismo el desarrollo de dos explotaciones económicas (o una sola) en sede de la adquirente, que seguirá realizando las actividades en condiciones análogas.

En cuanto a la actividad que se mantendría en sede de la entidad consultante, la compra-venta y comercialización de todo tipo de tubería industrial, el patrimonio que no se segrega y permanece en la entidad transmitente, determina la existencia de una explotación económica en sede de la sociedad transmitente, que se mantiene en la misma tras la escisión parcial, de tal manera que ésta podrá seguir realizando la misma actividad en condiciones análogas.

No obstante, la concurrencia de gestión y organización diferenciada para la existencia de varias ramas de actividad, son cuestiones de hecho que el sujeto pasivo deberá acreditar por cualquier medio de prueba admitido en Derecho y cuya valoración corresponderá, en su caso, a los órganos competentes en materia de comprobación de la Administración tributaria.

Por otra parte, el artículo 89.2 de la LIS establece que:

"2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.

(…)"

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea aplicable dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en la toma de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferentes, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación proyectada se realiza con las finalidades de potenciar el desarrollo futuro de la actividad escindida, ya sea por facilitar la entrada de nuevos accionistas o por el desarrollo de nuevas actividades accesorias de ésta; la eliminación de riesgos empresariales derivados de la actividad principal en la sociedad escindida; adquirir en el futuro activos inmobiliarios en el grupo escindido separándolos de los activos afectos a la actividad empresarial principal y desafectándolos del riesgo del negocio actual; separar y diferenciar las actuales líneas de negocio y sus respectivos riesgos empresariales; y racionalizar, reestructurar, optimizar e independizar las actividades actuales y futuras de las entidades que participan en la escisión. Estos motivos se pueden considerar como económicamente válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, presumiendo que la justificación expuesta de facilitar la entrada de nuevos accionistas tiene lugar mediante ampliaciones de capital de la sociedad y no mediante la transmisión de las participaciones tenidas en ella.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas y que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa, a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.

Arrendamiento de bienes inmuebles
Escisión de sociedades
Comercialización
Explotación económica
Capital social
Riesgo empresarial
Impuesto sobre sociedades
Elementos patrimoniales
Accionista
Actividad accesoria
Agrupaciones de empresas
Régimen fusiones, escisiones, aportaciones de activo y canje de valores.
Actividades empresariales
Activos inmobiliarios
Empresa de nueva creación
Patrimonio social
Valores representativos del capital social
Modificaciones estructurales
Sociedades mercantiles
Actividades económicas
Medios de prueba
Evasión fiscal
Fraude
Aportaciones de activos
Canje de valores
Sociedad cooperativa
Traslado del domicilio social

Ley General Tributaria (Ley 58/2003 de 17 de Dic) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 302 Fecha de Publicación: 18/12/2003 Fecha de entrada en vigor: 01/07/2004 Órgano Emisor: Jefatura Del Estado

Ley 27/2014 de 27 de Nov (Impuesto sobre Sociedades) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 288 Fecha de Publicación: 28/11/2014 Fecha de entrada en vigor: 01/01/2015 Órgano Emisor: Jefatura Del Estado

Ley 3/2009 de 3 de Abr (Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 82 Fecha de Publicación: 04/04/2009 Fecha de entrada en vigor: 04/07/2009 Órgano Emisor: Jefatura Del Estado

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