Características de la excedencia voluntaria por cuidado de familiar: objeto, duración, condiciones de acceso, efectos, reingreso, legislación, especificaciones y jurisprudencia Descripcion

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EXCEDENCIA POR CUIDADO DE FAMILIARES: Suspensión del contrato de trabajo para atender al cuidado de familiar hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad que por razones de edad, accidente o enfermedad, no pueda valerse por sí mismo y no desempeñe actividad retribuida.
DURACIÓN MÁXIMA: No superior a 2 años salvo que se establezca una duración superior a través de la negociación colectiva.
IMPORTANTE: Esta excedencia genera idénticos efectos a los ya señalados para la excedencia por cuidado de hijos, con la salvedad de un periodo máximo de disfrute limitado a dos años. También en este supuesto la negociación colectiva puede ampliar la duración de la excedencia fijando el régimen jurídico aplicable. Ver esquema en comentario "Excedencias y reducción de jornada por motivos familiares"

 

 

OBJETO

La excedencia por cuidado de familiares supone el derecho de los trabajadores (hombres o mujeres) a un período de excedencia, de DURACIÓN NO SUPERIOR A DOS AÑOS, salvo que se establezca una duración mayor por negociación colectiva, los trabajadores para atender al cuidado de un familiar hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente, enfermedad o discapacidad no pueda valerse por sí mismo, y no desempeñe actividad retribuida.

DURACIÓN

Periodo máximo: No superior a dos años, salvo que se establezca una duración mayor por negociación colectiva

Periodo mínimo: No existe un periodo mínimo establecido

Puede disfrutarse de forma fraccionada dentro del plazo legal de duración.

CONDICIONES DE ACCESO / EFECTOS

El período en que el trabajador permanezca en situación de excedencia será computable a efectos de antigüedad.

El trabajador tendrá derecho a la asistencia a cursos de formación profesional, a cuya participación deberá ser convocado por el empresario, especialmente con ocasión de su reincorporación (cuya finalidad es evitar la pérdida por parte del trabajador excedente de sus aptitudes profesionales, que pudieran verse afectadas por cambios productivos, tecnológicos, etc).

Durante el primer año tendrá derecho a la reserva de su puesto de trabajo. Transcurrido dicho plazo, la reserva quedará referida a un puesto de trabajo del mismo grupo profesional o categoría equivalente.

REINGRESO

La solicitud ha de presentarse con un mínimo de un mes de antelación a la finalización del periodo de excedencia (salvo especificación de convenio).

En caso de no solicitar el reingreso, en tiempo y forma reglamentario o especificado en convenio, el trabajador será considerado en situación de excedencia voluntaria.

El empleado temporal tendrá derecho a reingreso y reserva de puesto siempre que continúe la relación laboral.

Negativa al reingreso

La negativa al reingreso por parte de la empresa, por inexistencia de vacante o por cualquier otra causa, debe equipararse a un despido, procediendo a accionar por despido, debiendo el empresario abonar los salarios de tramitación correspondientes al período que va desde la negativa al reingreso a la fecha del acto de conciliación, y cotizar por ellos, computándose a efectos de carencia para el desempleo. Ver sentencia TSJ Castilla y Leon, de 21/11/2000.

La jurisprudencia, como cita la Sentencia TSJ Madrid, Sala de lo Social, nº 692/2015, de 19/10/2015, Rec. 529/2015, viene distinguiendo dos supuestos diferenciados, respecto de las pretensiones de reingreso que un trabajador en excedencia voluntaria:

  • I. - El empresario se opone de manera abierta, clara y terminante a la petición de reincorporación, y lo hace en términos que en realidad, equivalen a un rechazo del derecho básico del trabajador excedente, a una actual o futura reinserción, y con ello, lo está excluyendo o extrañando de la plantilla, en actitud que debe hacerse equivaler a un despido; por ello, juega entonces el plazo de reclamación de veinte días, señalado por el apdo Art. 3 ,59ET##.
  • II.- El empresario da por supuesto o sobrentendido el derecho del trabajador, que como dependiente suyo sigue tratando, pero al que niega de momento la reincorporación, so pretexto de que no existe vacante, hecho a que aquélla se condiciona por el apdo. 6, Art. 45 ,ET. En este caso cuando el trabajador conociese la existencia de vacante, pondría en marcha el tracto prescriptivo, cuyo plazo pasa a ser ahora el de un año que, con carácter general, establece el apdo.2, Art. 59 ,ET

LEGISLACIÓN

Apdo. 3, Art. 46 ,ET.

ESPECIFICACIONES

Hijos de tres o más años

En el concepto de familiar por el que se concede esta excedencia hemos de englobar los hijos de tres o más años que, por razón de su edad, no pueden valerse por sí mismos.

Situación asimilada a la de alta en excedencias por cuidado de familiares.

1.- Tendrá la consideración de situación asimilada a la de alta a efectos de las prestaciones de la Seguridad Social, salvo en lo que respecta a incapacidad temporal, maternidad y paternidad, el periodo de tiempo que el trabajador permanezca en situación de excedencia por cuidado de hijo, de menor acogido o de otros familiares, que exceda del periodo de dos años considerado como de cotización efectiva (Art. 237 ,LGSS).

Para las personas integradas en el Régimen General de la Seguridad Social e incluidas en el ámbito de aplicación del Estatuto Básico del Empleado Público, se consideran periodos de situación asimilada a la de alta y de cotización efectiva para las prestaciones de jubilación, incapacidad permanente, muerte y supervivencia, maternidad y paternidad, los de excedencia por cuidado de hijo, de menor acogido o de otros familiares, de duración no superior a tres años, que disfruten de acuerdo con lo establecido en el apdo. 4, Art. 89 ,Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre.

2.- Por lo que se refiere a las prestaciones por desempleo, la situación de excedencia por período no superior a tres años para atender al cuidado de cada hijo tendrá la consideración de situación asimilada al alta para obtener esta prestación (art. 4, Ley 4/1995, de 23 de marzo). Dicho período no podrá computarse como de ocupación cotizada para obtener las prestaciones por desempleo, pero a efectos de este cómputo se podrá retrotraer el período de los seis años anteriores a la situación legal de desempleo, o al momento en que cesó la obligación de cotizar (266,269 ,LGSS), de 20 de junio, por el tiempo equivalente al que el trabajador hubiera permanecido en la situación de excedencia forzosa.

JURISPRUDENCIA

Sentencia TSJ Navarra, Sala de lo Social, nº 42/2006, de 23/02/2006, Rec. 25/2006. No existe obstáculo alguno para permitir el disfrute de la excedencia por cuidado de familiar para un niño mayor de tres años, al tratarse de un supuesto en el que, por razón de edad, no puede valerse por sí mismo.

Sentencia TS, de 21/12/2000, Rec. 856/2000. El Tribunal Supremo ha considerado que ante la comunicación, por parte de la empresa, de que no procedía su incorporación tras excedencia por haber causado baja en su plantilla; la reacción correcta del trabajador es la demanda por despido, y no la reclamación de reconocimiento de derecho, a través del proceso ordinario .

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