El contrato de comisión: elementos personales y formales del contrato, obligaciones del comisionista, obligaciones del comitente y supuestos especiales de comisión

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Puede definirse el contrato de comisión como aquel en el que el comisionista se obliga a realizar o a participar en un acto o contrato mercantil por cuenta de otra persona, que será el comitente. La definición que da el Art. 244 ,Código de Comercio es la siguiente: ?se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista?.

 

El comisionista en el negocio de realización de la comisión puede actuar de dos formas: en nombre propio o en el de su comitente (Art. 245 ,Código de Comercio).

Si el comisionista actúa en nombre propio no habrá representación directa, y por consiguiente, se establecerán relaciones directas entre el comisionista y el tercero, y no entre éste y el comitente. El Código de Comercio dispone que el comisionista, en este caso, sea quien adquiera los derechos frente a los terceros con los que contrata, y éstos, a su vez, adquieran los derechos contra el comisionista y si plantea un procedimiento solo a él le afectará lo que se resuelva en el procedimiento. Añade para este supuesto, el Art. 246 ,Código de Comercio, que han de quedar a salvo, en todo caso, las obligaciones y derechos que respectivamente correspondan al comitente y al comisionista entre sí.

Si el comisionista actúa en nombre del comitente se producirán, en principio, los efectos de la representación directa y, por consiguiente, el comitente adquirirá los derechos frente a los terceros y éstos contra él. Pero si no existe comitente, o cuando éste niega la comisión, será el comisionista quien responda frente a los terceros. Sin embargo, el comisionista se liberará de esta responsabilidad si prueba la comisión, respondiendo así el comitente (Art. 247 ,Código de Comercio).

Elementos personales del contrato

Las partes del contrato de comisión son comitente y comisionista. Pero, el comisionista podrá ser sustituido por otro, o sin ser sustituido podrá subcontratar la comisión recibida. A este respecto, el Código de Comercio señala que el comisionista desempeñará por sí los encargos que reciba, y no podrá delegarlos sin previo consentimiento del comitente, a no estar de antemano autorizado para hacer la delegación; pero podrá, bajo su responsabilidad, emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, según la costumbre general del comercio, se confían a éstos.

La sustitución autorizada del comisionista supondrá que el sustituto realice por cuenta del comitente el encargo que había recibido aquél de éste. Las consecuencias que derivan de la sustitución, en la relación interna, dependen de la circunstancia de que la elección del sustituto hubiera quedado a cargo del comisionista o no. Si hubiera quedado a cargo del comisionista, de las gestiones del sustituto responderá el propio comisionista, y en el caso de que no hubieran quedado a cargo del comisionista, no habrá tal responsabilidad.

Elementos formales del contrato

El contrato de comisión es un contrato consensual, esto es, el contrato se perfecciona por el mero consentimiento, que podrá otorgarse de manera expresa o tácita. El otorgamiento tácito es aceptado por el Art. 249 ,Código de Comercio cuando dice que se entenderá aceptada la comisión siempre que el comisionista ejecute alguna gestión en el desempeño del encargo que le hizo el comitente.

Este contrato es además, no formal. El Código de Comercio, no obstante, impone algunos deberes a aquellos que no quieren aceptar la comisión, esto es, a quienes se ofrecen a realizar una comisión y la rehúsan. Los deberes que aquí surgen no son contractuales, sino que son legales. En el caso de rehusar un comisionista el encargo que se le hiciere, estará obligado a comunicarlo al comitente por el medio más rápido posible, debiendo confirmarlo, en todo caso, por el correo más próximo al día en que recibió la comisión. Lo estará, asimismo, a prestar la debida diligencia en la custodia y conservación de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que éste designe nuevo comisionista, en vista de su negativa, o hasta que, sin esperar nueva designación, el Juez o Tribunal se haya hecho cargo de los efectos, a solicitud del comisionista.

La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones establecidas en los dos párrafos anteriores constituye al comisionista en la responsabilidad de indemnizar los daños y perjuicios que por ello sobrevengan al comitente (Art. 248 ,Código de Comercio).

Obligaciones del comisionista

1. Ejecución de la comisión, cumplimiento del encargo.

La primera obligación que ha de cumplir el comisionista será la del cumplimiento del encargo que el comitente le ha hecho, siendo esta la obligación principal. No obstante, el comisionista tiene la facultad de suspender el cumplimiento de su obligación principal, con carácter excepcional, cuando, sin mediar pacto de anticipación por el comisionista el cumplimiento del encargo exija provisión de fondos y el comitente no los hubiera puesto a disposición del comisionista; cuando, habiendo aplicado los fondos provistos por el comitente en el cumplimiento de la comisión, aquéllos resultaran insuficientes, y el comitente no proveyera nuevos fondos; y, cuando un accidente imprevisto haga a juicio del comisionista arriesgado o perjudicial para el interés principal la ejecución de las instrucciones impartidas por el mismo.

Además, en el cumplimiento del encargo, el comisionista deberá actuar siguiendo las instrucciones del comitente.

En la comisión imperativa, las instrucciones dan reglas concretas a seguir en la ejecución del encargo. El comportamiento del comisionista está cuidadosamente detallado, sin que exista posibilidad alguna de desviarse de ellas. Aún con ello, el comisionista deberá consultar al comitente en lo no previsto siempre que la naturaleza del negocio lo permita.

En la comisión indicativa, las instrucciones que el comitente da al comisionista, dejan un margen de actuación dentro del que el comisionista hace uso de su discrecionalidad para tomar algunas decisiones concretas.

En la comisión facultativa, el comitente solo indica al comisionista cuál será la operación a realizar, que éste ejecutará del modo que estime más adecuado. En este tipo de comisión, se estará a lo dispuesto en el 255.2 ,Código de Comercio cuando dice que si el comisionista estuviese autorizado para obrar a su arbitrio, hará lo que dicte la prudencia y sea más conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como propio. En el caso de que un accidente no previsto hiciere, a juicio del comisionista, arriesgada o perjudicial la ejecución de las instrucciones recibidas, podrá suspender el cumplimiento de la comisión, comunicando al comitente, por el medio más rápido posible, las causas que hayan motivado su conducta.

2. Información al comitente y rendición de cuentas.

El comisionista tiene la obligación de comunicar frecuentemente al comitente, según el Art. 260 ,Código de Comercio las noticias que interesen al buen éxito de la negociación, participándole por el correo del mismo día, o del siguiente, en que hubieren tenido lugar, los contratos que hubiere celebrado.

El comisionista, asimismo, está obligado, ya que así lo dispone el Art. 263 ,Código de Comercio, a rendir, con relación a sus libros, cuenta específica y justificada de las cantidades que percibió para la comisión, reintegrando al comitente, en el plazo y forma que éste le prescriba, del sobrante que resulte a su favor. En caso de morosidad abonará el interés legal. Serán de cargo del comitente el quebranto y extravío de fondos sobrantes, siempre que el comisionista hubiere observado las instrucciones de aquél respecto a la devolución.

3. Guardar secreto.

El comisionista tiene la obligación de guardar secreto sobre la persona del comitente cuando así se lo exija el propio comitente.

4. Prohibición de autoentrada del comisionista

La realización del encargo recibido por el comisionista lleva aparejada la participación de un tercero, no obstante, cabe la posibilidad de que se produzca la autoentrada del comisionista cuando ese negocio de realización lo efectúe condigo mismo. El Código de Comercio ante el peligro de que el comisionista sobreponga su interés personal al de su comitente, prohíbe al comisionista, salvo que tenga licencia del comitente, que compre para sí ni para otro lo que se le haya mandado vender, ni venderá lo que se le haya encargado comprar. Al margen de que pueda constituir un supuesto de incumplimiento contractual, la autoentrada del comisionista puede dar lugar a un supuesto de competencia desleal. Es prohibición comprende tanto la autoentrada propiamente dicha como la situación en la que el comisionista tiene dos encargos diversos, esto es, que compre para un comitente lo que otro le haya mandado vender.

Obligaciones del comitente

1. Provisión de fondos

Antes de comenzar a desempeñarse la comisión, el comitente habrá de hacer una provisión de fondos, que pueden consistir en dinero, mercancías u otros efectos y reponerla cuando se hayan invertido (Art. 250 ,Código de Comercio). Más que una obligación se trata de una carga, ya que el comisionista no podrá exigir al comitente el cumplimiento de la comisión, salvo que se haya pactado que se el comisionista anticipe los fondos, en cuyo caso tiene derecho a cobrar el interés y una comisión más elevada.

2. Abono de la remuneración al comisionista.

La actividad que ha de desarrollar el comisionista será remunerada, salvo pacto en contrario, tal y como establece el Art. 277 ,Código de Comercio. A falta de pacto expreso sobre la cuota, ésta se fijará con arreglo al uso y práctica mercantil de la plaza donde se cumpliere la comisión.

3. Reembolso de gastos y perjuicios.

Dispone el Art. 278 ,Código de Comercio que el comitente estará obligado a satisfacer al contado, al comisionista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos y desembolsos, con el interés legal desde el día en que los hubiere hecho hasta su total reintegro.

4. Derechos de retención y preferencia del comisionista.

Los créditos que el comisionista tenga frente al comitente por su derecho a percibir la comisión y que se le abonen los gastos y desembolsos, estarán protegidos por el Art. 276 ,Código de Comercio del siguiente modo:

- Por medio de un derecho de retención de las mercancías o efectos que estén en su poder, o que se hallen a su disposición si están en posesión de un depositario o porteador.

- Por medio de un derecho a ser pagado con el importe de las mercancías vendidas con preferencia a todos los acreedores, salvo el caso del porteador.

Para poder gozar de esta preferencia, será condición sine qua non que los efectos se encuentren en su poder, o que se hallen a su disposición en depósito o almacén público, o en manos de un porteador, siempre que el comisionista haya expedido a su nombre la mercancía y tenga el documento del transporte firmando por el encargado de hacerlo.

Extinción del contrato

Además de las causas generales de extinción de las obligaciones (cumplimiento, transcurso del tiempo, etc.), el Código de Comercio se encarga de la revocación de la comisión y del fallecimiento o inhabilitación del comisionista.

Así, el Art. 279 ,Código de Comercio dispone respecto de la revocación que el comitente podrá revocar la comisión conferida al comisionista, en cualquier estado del negocio, poniéndolo en su noticia, pero quedando siempre obligado a las resultas de las gestiones practicadas antes de haberle hecho saber la revocación.

Y el Art. 280 ,Código de Comercio, que por muerte del comisionista o su inhabilitación se rescindirá el contrato; pero por muerte o inhabilitación del comitente no se rescindirá, aunque pueden revocarlo sus representantes.

Supuestos especiales de comisión

1. Comisión de compra y venta

La comisión de compra y venta tiene lugar cuando el comisionista adopta la posición de mediador en la adquisición o transmisión de la propiedad entre el comitente y el tercero vendedor o comprador. Si el comisionista actúa en nombre del comitente, los efectos de transmisión de la propiedad se producen directamente entre el comitente y el tercero. En cambio, si el comisionista actúa en nombre propio podría pensarse que se producen dos traspasos de la propiedad, pero en realidad, debe entenderse que se da solo una, ya que el comisionista no adquiere para sí, sino para el comitente.

2. Comisión de garantía.

El comisionista no suele responder frente al comitente del cumplimiento por el tercero del contrato, sino que será el comitente quien soporte el riesgo de la operación, ya que el comisionista queda libre de responsabilidad cuando ha empleado la diligencia normal en la ejecución del contrato. Para eliminar estos riesgos aparece la comisión de garantía por la que se establece la responsabilidad personal del comisionista en relación al cumplimiento por el tercero de sus obligaciones. El Art. 272 ,Código de Comercio dispone que si el comisionista percibiere sobre una venta además de la comisión ordinaria, otra, llamada de garantía, correrán de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando obligado a satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados por el comprador.

3. Comisión de transporte.

Es la comisión cuya conclusión es un contrato de transporte. Diferenciaremos entre la agencia de transporte y la agencia de viajes.

En primer lugar, en cuanto a la agencia de transportes, éstas tienen reservada la intermediación en la contratación de cualquier clase de transporte terrestre de mercancías. En los transportes por carretera se establece que las agencias de transporte deben operar como comisionistas, que actuarán en nombre propio, quedando obligados tanto frente al porteador o transportista como frente al propio usuario o cargador. El comisionista o agente de transporte, actuando en nombre propio como se dijo, puede concertar un contrato de transporte asumiendo la posición de porteador.

Y, en segundo lugar, en cuanto a las agencias de viajes, éstas son sociedades mercantiles que se dedica a la mediación en la venta de billetes o reserva de plazas en toda clase de medios de transporte, así como en las reservas de habitaciones y servicios de empresas turísticas, pudiendo ofrecer precios globales por los servicios ofrecidos. También actúan como representantes de otras agencias nacionales o extranjeras.

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Comisionista
Comitente
Dueño de obra
Comisiones
Contrato de comisión
Responsabilidad
Representación directa
Obligación principal
Provisión de fondos
Mandato
Comerciantes
Comisión mercantil
Contratos mercantiles
Partes del contrato
Porteador
Mercancías
Accidente
Derecho de retención
Intereses legales
Morosidad
Daños y perjuicios
Cargador
Medios de transporte
Extinción del contrato
Competencia desleal
Sociedades mercantiles
Transmisión de la propiedad
Transportista
Extinción de las obligaciones
Contrato de transporte
Responsabilidad personal
Depositario
Incumplimiento del contrato
Transporte por carretera
Transporte terrestre de mercancías
Reembolso