El contrato como norma general para la creación de la sociedad

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Mercantil
  • Fecha última revisión: 25/01/2016

La sociedad es un contrato por el cual dos o más personas se comprometen a poner en común bienes o industria para obtener un lucro. Se trata de un contrato de colaboración caracterizado por el fin perseguido, el ánimo de lucro, y por la creación de una organización, la sociedad mercantil, con personalidad jurídica propia.

 

Su naturaleza especial hace que no sean de aplicación al contrato de sociedad todos los principios establecidos en nuestro derecho para los contratos ordinarios de cambio. Por ejemplo, no es aplicable la excepción de contrato no cumplido, que permitiría a cada contratante negarse al cumplimiento de lo pactado mientras no cumpla el otro contratante. Tampoco puede acudirse a la condición resolutoria contenida en el Art. 1124 ,Código Civil, que faculta al contratante a resolver el contrato si la otra parte no lo cumple. Tampoco procede la nulidad del contrato por vicios del consentimiento de uno de los contratantes, sino únicamente por nulidad del vínculo afectado por el vicio.

En cuanto a la capacidad de las partes del contrato de sociedad se rige por las reglas generales del carácter civil contenidas en el Art. 1263 ,Código Civil. Por ello pueden ser parte en este contrato: los mayores de edad no incapacitados legalmente, los menores de edad emancipados, los menores de edad no emancipados y los incapacitados que actúen por medio de un representante legal y las personas jurídicas, actuando por medio de sus órganos de representación.

La falta de capacidad determina la nulidad del consentimiento de quien la padece, pero, debido, a la especial naturaleza del contrato, la validez del consentimiento subsiste respecto al resto de contratantes, salvo en el supuesto en que la aportación del socio sin capacidad hubiera sido decisiva al contrato, en cuyo caso puede provocarse la extinción del mismo.

El consentimiento debe de recaer sobre todo el contenido del contrato y puede prestarse mediante representante. El Art. 51 ,Código de Comercio nos dice que el consentimiento se puede prestar de cualquier forma, incluso de manera verbal, y en cualquier idioma.

En lo referente al contrato de sociedad mercantil se requiere que la constitución se manifieste en escritura pública en base a los Art. 119 ,Código de Comercio, Art. 20 ,Ley de Sociedades de Capital y los Art. 7,Art. 8 ,Ley de Agrupaciones de Interés Económico. La jurisprudencia relaciona estrechamente con el consentimiento la intención de constituir sociedad, affectio societatis. Esta idea de colaboración constituye un elemento fundamental del fenómeno societario.

Para su validez es necesario que el consentimiento esté exento de vicios, el Art. 1265 ,Código Civil nos dice que la existencia de vicios determina la nulidad del contrato. Sin embargo, por la especial naturaleza del contrato de sociedad, como ocurre en los supuestos de falta de capacidad, la nulidad por vicios afecta únicamente al consentimiento viciado, manteniéndose la validez del contrato con respecto a los otros contratante, siempre que la aportación de quien prestó el consentimiento viciado no fuera esencial al contrato, pudiéndose en caso contrario instarse a la extinción del mismo.

Cuando el vicio recae sobre el consentimiento de todos los contratantes, puede entenderse que la sociedad está viciada, caso en el que, en principio, sí produce nulidad. La sociedad viciada puede haber sido inscrita y estar funcionando e la práctica con apariencia de normalidad. Se habla así de sociedad de hecho, a las que se le aplica un régimen especial, establecido para las sociedades anónimas y para las sociedades de responsabilidad limitada. Según amplio sector de la doctrina es aplicable a todas las sociedades mercantiles. A tenor del apartado segundo del Art. 57 ,Ley de Sociedades de Capital, consiste en la apertura del proceso de liquidación una vez declarada la nulidad de la sociedad, sin que dicha nulidad afecte a la validez de las obligaciones o de los créditos de la sociedad frente a terceros, ni de los contraídos por éstos frente a la sociedad.

El contrato de sociedad tiene por objeto las aportaciones de los contratantes, que son el medio para la consecución del fin común que la sociedad persigue, el desarrollo de una actividad económica y la obtención de un beneficio. Hay que distinguir el objeto del contrato del objeto social, la actividad a la que se dedicará la sociedad.

La aportación de los socios puede ser de bienes o de industria, bien sea trabajo o servicios. En todo caso ha de ser lícita, determinada y posible, así como adecuada a la formación del patrimonio social.

La aportación de bienes puede hacerse a título de propiedad o de uso. En el primer caso ha de transmitirse a la sociedad la titularidad plena del derecho que se aporta, sino lo que se está a trasmitir es un derecho real limitado o un derecho de crédito. El riesgo del bien aportado se transmite con la entrega del mismo. La pérdida de la cosa por caso fortuito antes de su entrega, permite a cualquier socio provocar la disolución de la sociedad, mediante denuncia unilateral. Asimismo, cuando la cosa se aporta título de uso, reservándose el aportante la propiedad de la cosa, puede también provocarse la disolución, aun cuando ya se haya transferido a la sociedad el uso o disfrute de la misma. En cambio, una vez que el objeto de la aportación a título de propiedad ha sido entregado, la pérdida la soporta la sociedad.

La causadel contrato de sociedad mercantil es el ánimo de lucro, que consiste en la realización común de una actividad económica y la obtención de un beneficio o lucro repartible entre los socios. El beneficio repartible es la contraprestación de las aportaciones realizadas por los socios, que son a su vez, medio para hacerlo posible.

Según el Art. 1275 ,Código Civil el contrato sin causa o con causa ilícita no produce efecto alguno. La causa es ilícita cuando se opone a las leyes o a la moral. El artículo siguiente nos dice a su vez que la expresión de una causa falsa da lugar a la nulidad si no se prueba que el contrato está fundado en otra causa verdadera y lícita

 

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Contrato de sociedad
Sociedades mercantiles
Vicios del consentimiento
Menor de edad
Emancipado
Nulidad del contrato
Falta de capacidad
Ánimo de lucro
Contrato de colaboración
Contrato de colaboración
Personalidad jurídica
Exceptio non adimpleti contractus
Sociedad de capital
Condición resolutoria
Aportaciones de socios o propietarios
Aportaciones sociales
Resolución de los contratos
Partes del contrato
Persona jurídica
Escritura pública
Validez del contrato
Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad de hecho
Actividades económicas
Título de propiedad
Objeto social
Objeto del contrato
Aportación de los socios
Derecho de crédito
Derecho real limitado
Patrimonio social
Caso fortuito
Contrato sin causa
Contraprestación
Causa ilícita
Causa falsa