El quebrantamiento de los deberes de custodia como modalidad de delito contra las relaciones familiares

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El delito de quebrantamiento de los deberes de custodia está regulado en el Capítulo III, Título XII, del Libro II del Código Penal (Art. 223 ,Código Penal-Art. 233 ,Código Penal) que lleva por rúbrica ?Del quebrantamiento de los deberes de custodia y de la inducción de menores al abandono del domicilio?

Teniendo en cuenta el contenido de los preceptos que procedemos a analizar, el ámbito de aplicación de los mismos es también extensible a las personas incapaces- personas con discapacidad necesitadas de especial protección-, toda vez que su ausencia en la rúbrica de este capítulo del Código Penal no es más que una mera omisión o un simple defecto de forma.

 

El bien jurídico protegido en el delito de quebrantamiento de los deberes de custodia, son las propias relaciones familiares, es decir, el conjunto de derechos y obligaciones que existen entre los miembros de una familia. Esta protección de las relaciones familiares por parte del Código Penal, ha de entenderse como un cumplimiento del mandato que viene establecido por el Art. 39 ,CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA, que dice que los poderes públicos asegurarán la protección social, económica y jurídica de la familia. Asimismo, continúa diciendo el precepto que los poderes públicos deberán establecer una protección integral de los hijos, quienes son iguales ante la Ley con independencia de su filiación y de la madre, cualquiera que sea su estado civil. No obstante, la Ley dará la posibilidad de que se investigue la paternidad. Por otra parte, el Art. 39 ,CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA establece que los progenitores deberán prestar asistencia de todo tipo a los hijos, ya sean habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minoría de edad así como en los demás casos en que legalmente así sea procedente. Y finalmente, concluye el precepto que los niños gozarán de la protección prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus derechos.

En lo que a los menores e incapaces se refiere, el bien jurídico protegido se corresponde con el derecho de custodia de los menores y de los incapaces, el cual ostentan los poderes o guardadores con el fin de otorgarles protección.

Con el fin de determinar el sujeto activo del delito de quebrantamiento de custodia, ha de tenerse en cuenta que cabe la posibilidad de que una persona que no es ni los padres ni el guardador de un menor o de un incapaz se encuentre a cargo de su custodia. Por consiguiente, los padres o los guardadores del menor o del incapaz no pueden ser sujeto activo de este tipo delictivo cuando no ostenten la custodia de aquellos, sino sólo lo serán aquellas personas que por tiempo determinado, ya sea legalmente o por circunstancias de hecho, se encuentran a cargo del menor o del incapaz. Consecuencia de ello es que en los supuestos de nulidad, separación o divorcio en los que la guarda y custodia hubiera sido atribuida judicialmente a uno de los progenitores, en caso de que sea el progenitor no custodio el que tras el disfrute del régimen de visitas correspondiente no reintegra a su hijo menor de edad, no nos encontramos ante un delito de quebrantamiento de los deberes de custodia del Art. 223 ,Código Penal, sino ante un delito de sustracción de menores del Art. 225 ,Código Penal.

En síntesis, el sujeto activo de este tipo delictivo ha de ser una persona que se encuentre a cargo de la custodia del menor de edad o del incapaz en el instante en que se produzca la conducta típica.

Por otra parte, el sujeto pasivo ha de ser necesariamente un menor de edad o un incapaz, entendiéndose por incapaz lo dispuesto en el Art. 25 ,Código Penal, que establece que lo será toda persona que padezca una enfermedad persistente que le impide gobernar su persona y sus bienes por sí misma. Asimismo, también son sujeto pasivo de este delito los padres o guardadores del menor o del incapaz, toda vez que con su comisión ven afectado su derecho de custodia sobre los mismos.

La conducta típica del delito de quebrantamiento de los deberes de custodia viene determinado por el Art. 223 ,Código Penal, que dice que será castigado con la pena de prisión de 6 meses a 2 años aquel que tenga a su cargo la custodia de un menor de edad o de un incapaz y no lo presente a sus padres o guardadores sin justificación alguna al tiempo en que estos lo requieran.

En primer lugar, es preciso que los padres o guardadores requieran al sujeto activopara que este les entregue o les presente al menor o incapaz a cuyo cargo se encontraba, con el fin de recuperar su custodia. Dicho requerimiento no se exige que sea fehaciente, por lo tanto, bastará con que sea acreditado a través de cualquiera de los diversos medios de prueba admitidos en el proceso penal.

En segundo lugar, es exigible que la persona que ostentaba la custodia del menor o del incapaz no atienda al mencionado requerimiento de los padres o guardadores. Así pues, la consumación del delito de quebrantamiento de los deberes de custodia se produce con la simple negativa a entregar al menor o al incapaz, sin que en ningún caso sea necesario que éstos hubieren sido puestos en peligro.

Finalmente, el tipo requiere que no exista una causa que justifique el comportamiento del sujeto activo. No obstante, teniendo en cuenta que el término “causa justificada” se trata de un concepto jurídico indeterminado, sería la Jurisprudencia la que deberá determinar en qué supuestos la negativa a entregar a un menor de edad o a un incapaz a sus padres o guardadores está justificado.

En lo que se refiere al elemento subjetivo del injusto, el hecho de que el Art. 223 ,Código Penal utilice la expresión “sin causa justificada para ello” determina que ha de haber dolo por parte del sujeto activo para que el delito se entienda consumado, es decir, el hecho de no entregar a un menor o a un incapaz a sus padres o a sus guardadores cuando sea requerido, debe haberse hecho intencionadamente.

Formas de aparición del delito

Nos encontramos ante un delito de mera omisión para cuya consumación no se requiere la producción de un resultado, sino que es suficiente con que la seguridad del menor o del incapaz se vea afectada como consecuencia de no haber sido reintegrados a sus padres o guardadores. Es por ello que el propio Art. 223 ,Código Penal deja abierta la posibilidad de que al mismo tiempo se hayan cometido otros atentados contra bienes jurídicos protegidos por el Código Penal, toda vez que el propio precepto concluye con que el delito de quebrantamiento de los deberes de custodia será castigado sin perjuicio de que los hechos constituyen otro delito más grave.

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