La administración desleal y la apropiación indebida como modalidad de delitos patrimoniales y contra el orden socioeconómico

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Penal

Con la derogación del artículo 295 del Código Penal en los delitos societarios, se regula en la Sección 2ª del Capítulo VI, que contiene un único Art. 252 ,CP el delito de la administración desleal, que castiga a los que teniendo facultades para administrar un patrimonio ajeno, se excedan en su ejercicio causando un perjuicio en el patrimonio del administrado.

El delito de la apropiación indebida, desde la reforma de la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, se regula en el Art. 253 ,CP

Castigado también con las penas del Art. 249 ,CP o, en su caso, del Art. 250 ,CP a los que se apropiaren de dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble, que hubieran recibido en depósito, comisión, o custodia, o que les hubieran sido confiados en virtud de cualquier otro título que produzca la obligación de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido.

NOVEDAD: La Ley Orgánica 1/2015, modifica todo el articulado que engloba el Título XIII del Libro II del Código Penal.

El antiguo 295 del Código Penal, que ahora se deroga, pasa a ser el Art. 252 ,CP, desplazando el antiguo 252 del Código Penal al Art. 253 ,CP. Actualmente el Art. 252 ,CP, forma parte de la Sección 2ª del Capítulo VI, que regula la administración desleal.

 Así pues, se modifica la sección de la apropiación indebida del Capítulo VI, que pasa a regularse en la Sección 2.ª bis, que contiene el Art. 253 ,Código Penal y la Sección 2.ª se pasa a rubricar como: "De la administración desleal"

Con la desaparición de las faltas, las conductas que tradicionalmente se englobaban en la categoría de faltas, pasan a regularse, en su caso, como delitos leves. 

Aparecen los delitos leves de administración desleal en el apartado 2 Art. 252 ,CP y de apropiación indebida en los apartados 2 del Art. 253 ,CP y del Art. 254 ,CP.

(Véase "Circular 1/2015, sobre pautas para el ejercicio de la acción penal en relación con los delitos leves tras la reforma de la Ley 1/2015, de 30 de marzo que reforma el Código Penal")

 

Administración desleal

La Sección 2ª "De la administración desleal", contiene un único artículo, el Art. 252 ,CP, que castiga con las penas del Art. 249 ,CP o, en su caso, con las del Art. 250 ,CP, a los que teniendo facultades para administrar un patrimonio ajeno, emanadas de la ley, encomendadas por la autoridad o asumidas mediante un negocio jurídico, las infrinjan excediéndose en el ejercicio de las mismas y, de esa manera, causen un perjuicio al patrimonio administrado. Es un tipo penal realmente amplio.

Se establece en el segundo apartado del la modalidad del delito leve, para cuando la cuantía del perjuicio patrimonial no excediere de 400 euros, con una pena de multa de uno a tres meses.

Con la reforma de la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, se crea un delito genérico de administración desleal, derogando el art. 295 (el delito societario de administración fraudulenta).

No supone que necesariamente haya que administrar una sociedad para que cometer el delito de administración desleal, sino que se amplía el tipo a la administración de cualquier patrimonio ajeno. Se amplía el tipo porque no se exige que se actúe en beneficio propio o ajeno, ni tampoco que se tenga un ánimo fraudulento, por lo que son menos los requisitos exigidos para que se entienda cometido el delito de administración desleal.

Para diferenciarlo del delito de apropiación indebida, el artículo 253 CP, queda reservado a la apropiación indebida de cosas muebles, con quebrantamiento de la confianza con el propietario de la cosa. En cuanto a la apropiación indebida de bienes inmuebles es perseguida por vía de otros artículos, como por ejemplo la usurpación.

 

Apropiación indebida

La apropiación indebida se trata en la sección 2ª del Capítulo VI y junto a ella se recogen dos supuestos similares aunque no son exactamente iguales. En el Art. 253 ,CP se dice que serán castigados con las penas del Art. 249 ,CP ó Art. 250 ,CP, en su caso, los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depósito, comisión o administración, o por otro título que produzca obligación de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuantía de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros. Dicha pena se impondrá en su mitad superior en el caso de depósito necesario o miserable.

La libre disposición de los bienes de los que se es propietario no tiene más limitaciones que la de no sustraer esos bienes al deber de cumplimiento  de las obligaciones al que están sujetos por imperativo del Art. 1911 ,CCivil. La lesión de este deber estando en insolvencia punible, un alzamiento de bienes pero no una apropiación indebida. Salvo excepciones la propiedad de las cosas por parte del sujeto que dispone de ellas destipifica el delito de apropiación indebida, pudiendo constituir la disposición sobre estas cosas todo lo más, cuando se trata de uso abusivo del propio patrimonio, un delito de alzamiento de bienes. De aquí se desprende que no pueda perseguirse por apropiación indebida el hecho de que el prestatario no devuelva la cosa fungible objeto de préstamo o mutuo, pues este contrato transmite la propiedad y no la posesión de las cosas prestadas, aunque naturalmente  subsistan las correspondientes acciones civiles o  si ha existido engaño previo que determinó la entrega de la cosa, la posibilidad de aplicar los preceptos relativos a la estafa.

Con respecto a la acciónen el delito de apropiación indebida del Art. 253 ,CP consiste en actos de apropiación de las cosas, es decir, en disponer de ellas como si fueran propias, transmutando la posesión lícita originaria en una propiedad ilícita o antijurídica. Esta acción se puede llevar a cabo bien por actos positivos de disposición de las cosas o bien negando haberlos recibido.

Actos dispositivos. La disposición para la que no se está autorizado, implica un acto de apropiación del sujeto que dispone siendo sólo poseedor. En el Art. 253 ,CP se habla de apropiarse o distraer, no existe, una diferencia importante entre la apropiación indebida y la distracción o por lo menos carece de relevancia, siempre que se entienda que la distracción es una forma de apropiación y no un mero uso distinto al pactado. De esto podemos deducir que no basta con un simple mal uso de la cosa poseída, sino que son precisos verdaderos actos de apropiación. 

Negar haber recibido las cosas. Si se niega haber recibido una cosa mueble con obligación de devolverla, existe una presunción de apropiación, de ahí que se mencione expresamente esta modalidad comitiva. También se presume apropiación indebida cuando se afirma, falsamente haber ya devuelto la cosa entregada. En ambos casos la intención es igual, es decir, apropiarse de las cosas. Distinta es la negativa a entregar las cosas recibidas, cuando se reconoce que se han recibido y que aún no se han devuelto, porque esta conducta puede deberse al ejercicio de legítimos derechos como el de retención. Lo importante en todo caso no es la modalidad comitiva de la apropiación, sino el que ésta revele el ánimo de apropiarse de la cosa por hechos concluyentes. El objeto material ha de ser una cosa mueble, mencionándose expresamente el dinero, efectos y valores, o activo patrimonial. Las cosas han de ser recibidas en depósito, comisión o administración u otro título que produzca obligación de entregarlas o devolverlas. La cosa ha de tenerse por un título traslativo de la posesión. En la frase u otro título han de entenderse comprendidos otros contratos traslativos de la posesión como el comodato, el mandato y la prenda con desplazamiento. Respecto a las cosas cuya posesión se transmite se comprenden también los contratos de arrendamientos y aparcería. Por las razones ya dichas no pueden asimilarse a estos títulos el contrato de préstamo o mutuo, porque transmite la propiedad, y por las mismas razones de compraventa a plazos y la prenda sin desplazamiento, salvo la excepción ya citada.

Tipo subjetivo. Se exige en este delito el ánimo de lucro referido a la intención de apropiarse de la cosa o de disponer de ella sin facultades para ello, lo que produce un perjuicio en el sujeto pasivo. El ánimo de devolución posterior a la apropiación no excluye el dolo, pero puede constituir el presupuesto subjetivo de la impunidad por desistimiento voluntario en las formas imperfectas de ejecución o de la atenuación en los casos de un arrepentimiento sobrevenido luego de la consumación del delito.

Causas de justificación. Como causas de justificación suelen alegarse el derecho de retención y el estado de liquidación o rendición de cuentas. En cuanto al derecho de retención el Código Civil y el de comercio permiten  en determinadas circunstancias que se retengan por el poseedor las cosas a él entregadas hasta que se le satisfagan los gastos realizados para su conservación o mantenimiento. A este respecto nos encontramos la liquidación de cuentas pendientes entre los distintos sujetos del título traslativo de la posesión. El hecho de que exista una liquidación no significa la justificación de la apropiación indebida  y todo lo más puede tener importancia para la determinación de la cuantía del perjuicio y de la pena.

Consumación. Se manifiesta al realizarse los actos de disposición o al negar haber recibido las cosas poseídas, y en el consiguiente perjuicio que la apropiación produce en el titular del derecho a exigir la entrega o devolución de las cosas. Si apropiación y perjuicio no coinciden y no se llega a producir el perjuicio patrimonial se trata de una tentativa.

Delito continuado. La apropiación indebida puede realizarse en ejecución de un plan preconcebido, a través de una pluralidad de acciones que pueden considerarse como un solo delito a sancionar por el importe del perjuicio total causado. Al igual que la estafa, le es de aplicación el Art. 250 ,CP.

En cuanto a lapenalidad es la misma que la de la estafa recogida en el Art. 249 ,CP ó Art. 250 ,CP, y en los casos de depósito miserable o necesario las penas se impondrán en su mitad superior.

En el Art. 254 ,CP se castiga con una pena de multade tres a seis mesesa quien fuera de los supuestos del Art. 253 ,CP, se apropiare de una cosa mueble ajena, será castigado. Si se tratara de cosas de valor artístico, histórico, cultural o científico, la pena será de prisión de seis meses a dos años. El delito leve se castiga en el segundo apartado "Si la cuantía de lo apropiado no excediere de 400 euros, se impondrá una pena de multa de uno a dos meses.

 

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