Los delitos relativos a la manipulación genética como modalidad de delitos contra la libertad y la integridad corporal

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Penal

Los delitos relativos a la manipulación genética se regulan en el Título V, Libro II del Código Penal. Se incorporan materias que tienen que ver con la ingeniería genética o reproducción asistida. El Código Penal regula estas materias que tienen que ver con la genética, no para prohibirlas sino para prohibir su uso de manera que pueda atentar contra la dignidad de los hombres.

El bien jurídico protegido varía según el delito. El Art. 159 ,CP, que se refiere a la alteración del genotipo, protege el patrimonio genético de las personas. El 160.1 ,CP, que se refiere a la utilización de ingeniería genética para la fabricación de armas biológicas, protege a la especie humana que puede ser destruida a través de estas armas. Los 160.2,160.3 ,CP, referentes al delito de fecundación con fines distintos a la procreación humana, protege el derecho a la individualidad y la identidad genética propia de la persona. El Art. 161 ,CP, que castiga el delito de reproducción asistida sin consentimiento de la mujer, protege la libertad de la mujer a no ser fecundada sin su consentimiento- por lo que es más bien con un delito de coacciones o contra la libertad sexual-.

El Código Penal no es contrario a la investigación, pero no permite que estas técnicas se apliquen a fines contrarios a la dignidad de las personas. El Código Penal es subsidiario porque solo va castigar las infracciones más graves y va depender de la legislación extrapenal. La Ley Orgánica 10/2007, reguladora de la base de datos policial sobre identificadores obtenidos a partir del ADN, la Ley 14/2006, sobre técnicas de reproducción asistida y la Ley 14/2007, de investigación biomédica, son normas penales en blanco que completan los supuestos de hecho de la norma penal.

 El Art. 162 ,CP contempla para los delitos relativos a la manipulación genética, que la autoridad judicial pueda imponer alguna de las consecuencias accesorias presentes en el Art. 129 ,CP, cuando el culpable perteneciere a una sociedad, organización o asociación, incluso de carácter transitorio, que se dedicare a la realización de tales actividades.

 

 

 

Delito de alteración del genotipo Art. 159 ,CP

La manipulación genética sirve para diagnosticar y evitar enfermedades que no son curables de otro modo o que podrán ser curables en el futuro. Existe la necesidad de fomentar la manipulación del genotipo llevado a cabo a través de la ingeniería genética, con fines terapéuticos. Si no se realiza con esta finalidad estaría prohibida, como es el caso de la eugenesia, que es un método dirigido a la mejora del patrimonio genético de las familias dificultando la reproducción de los genes perjudiciales o favoreciendo la reproducción de los genes beneficiosos. La alteración del genotipo implica la alteración de la raza para su reproducción.

Se entiende como gen, como a la unión de distintas proteínas unidas en unas series de secuencias de cadenas, que contienen información genética de un sujeto. Se encuentran en los cromosomas, de los cuales existen 23 pares de ellos, entre los cuales existen genes dominantes y genes recesivos, que es donde normalmente se contienen las patologías. Se entiende por genotipo, la suma de la información hereditaria que se contiene en las células sexuales.

El bien jurídico protegido, en este delito es el patrimonio genético. En cuanto a la conducta típica, la misma consiste en la manipulación de genes humanos para su alteración. Puede consistir en una manipulación sobre los gametos. También es constitutiva de delito la manipulación realizada sobre preembrión, embrión o feto. Para que el hecho sea constitutivo de delito ha de haber manipulación genética sin finalidad terapéutica, ya que entre las causas de justificación, se encuentra el hecho de llevar a cabo la conducta para eliminar o disminuir  taras o enfermedades graves.

La conducta se circunscribe al patrimonio genético humano. Por tanto, se permite sobre otras especies vivas como pueden ser los animales o los vegetales, aunque muchos autores consideran que al formar parte de la cadena alimenticia humana, estas alteraciones si pueden afectar al genotipo de la persona. Se exige que la manipulación genética provoque la efectiva alteración del genotipo. Cabe la tentativa en este delito.

Se prohíbe la manipulación de genes con fines experimentales o de investigación aunque sea en beneficio de la vida. No se permite aunque se incida sobre gametos, tampoco se puede hacer con fines industriales o comerciales. No es admisible la terapia genética para el tratamiento de enfermedades leves.

Si la técnica terapéutica se utiliza incorrectamente por imprudencia profesional se aplica el 159.2 ,CP, que contempla la imprudencia grave.

 

Delito de utilización de ingeniería genética para la fabricación de armas biológicas, 160.1 ,CP

El bien jurídico protegido, es el género humano y la conducta típica, consiste en la creación de armas biológicas o exterminadoras de la especie humana a través de la ingeniería genética, de manera que pongan en peligro la especie humana. Consiste en la modificación genética de determinados microorganismos que pueden ser letales para la especie.

La consumación del delito se produce con la mera fabricación, ya que es un delito de actividad, no de resultado, y no es exigible el uso de esas armas.

Cabe el concurso real de delitos entre este delito y el de genocidio contemplado en el Art. 607 ,CP, cuando además de fabricarse las armas, se utilizan. También existe concurso real de delitos con el Art. 325 ,CP, que regula los delitos contra el medio ambiente.

 

Delitos de fecundación con fines distintos a los de la procreación humana

Nos encontramos con dos tipos de delitos, contenidos en los 160.2,160.3 ,CP, el delito de fecundar con fines distintos a la procreación humana y la clonación, respectivamente.

Delito de fecundar con fin distinto al de la procreación humana 160.2 ,CP

El sujeto pasivo de esta conducta es la especie humana, y la conducta típica la conforma la fecundación de óvulos humanos con fines distintos a la procreación humana; no se prohíbe la reproducción asistida, sino que el hecho de que se haga con fines distintos a los de procreación, como por ejemplo, la elección del sexo no se castiga cuando se trata de evitar una enfermedad como la hemofilia.

Es irrelevante que la fecundación sea homóloga, con semen del marido, o heteróloga, con semen de un tercero, así como que el óvulo fecundado provenga de la mujer a la que se le implanta o de otra. La ley de reproducción asistida autoriza determinadas intervenciones en preembriones siempre que se realicen con finalidad terapéutica.

Se castiga la fecundación de óvulos humanos con finalidad  de investigación, experimental o industrial. Si el óvulo no es humano no será delito aunque se utilicen espermatozoides humanos, solo se pueden fecundar óvulos humanos con finalidad reproductiva. Queda prohibida las combinación de espermas u óvulos humanos con esperma u óvulos de animales, y también queda prohibida la recombinación de genes, utilizando espermas de varios donantes para fertilizar un óvulo humano o utilizar óvulos de distintas mujeres para realizar una fecundación in vitro.

Lo que no es delito es el uso de preembriones sobrantes para posteriores fecundaciones.

Se autoriza la destrucción de óvulos fecundados cuando éstos no se vayan a transferir a la mujer embarazada

Pena de prisión de uno a cinco años e inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio de 6 a 10 años.

Clonación 160.3 ,CP

Se protege el bien jurídico de la individualidad o el derecho a la identidad genética, siendo la especie humana el sujeto pasivo del delito. La conducta típica consiste en la clonación y otros procedimientos para seleccionar la raza. La clonación es transferir información hereditaria de un sujeto a otro sujeto. Lograr en un laboratorio un óvulo de la especie natural o vegetal que sea. Cada óvulo tiene una información genética y la técnica consiste en quitar esa información genética extrayendo núcleos de células totipotentes de óvulos fecundados con se código genético e insertarlas en un óvulo ya fecundado y a continuación desnucleado. Con una célula se puede hacer varias réplicas de ella.

El fabricar por clonación molecular sustancias o productos para uso sanitario o clínico tiene consideración de causa de justificación. Se han descubierto células madre que pueden reproducir tejidos, abriendo la puerta en la problemática de los órganos transplantados rechazados, el Código Penal no prohíbe la selección de sexo por que no supone clonar, aunque la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida, prohíbe esa selección y la sanciona como un ilícito administrativo salvo que tenga una finalidad terapéutica, como evitar patologías ligadas al sexo.

 

Delito de reproducción asistida sin consentimiento de la mujer Art. 161 ,CP

Es un atentado contra la libertad de la mujer; es un delito de coacciones que ataca a la dignidad de la mujer y su libertad sexual. La conducta típica, es la práctica de la reproducción asistida en una mujer sin su consentimiento. La reproducción asistida es un método lícito como parte del derecho a la salud. Se considera que no hay consentimiento si la mujer es menor o incapaz, o cuando el consentimiento está viciado, como por ejemplo, cuando la mujer cree que ha sido inseminada con semen de su marido pero ha sido con el de otra persona.

El delito se consuma con la inseminación, no es necesario que se produzca el parto. 

Evidentemente, el consentimiento excluye la tipicidad de la conducta, previo seguimiento de un protocolo determinado para estas situaciones de reproducción asistida.

El 161.2 ,CP nos recuerda que es necesaria denuncia de la persona ofendida para la persecución de este delito. El Ministerio Fiscal puede denunciar si la persona agraviada es menor de edad o incapaz.

 

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Imprudencia grave
Consumación del delito
Delito contra el medioambiente
Donante
Inhabilitación especial para cargo público
Menor de edad
Tipicidad