Derecho Societario: introducción y concepto

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Mercantil
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El derecho de sociedades cada día tiene más importancia. Hoy es una de las partes más importantes del Derecho Mercantil y tanto el legislador como la doctrina le han prestado mayor atención. Se ha llegado ha decir que es una rama individual dentro de los disciplinas jurídicas.

En un determinado momento histórico, junto al empresario físico surge el empresario social. En un primer momento la actuación empresarial organizada estaba en manos de los empresarios individuales, pero pronto resultó imposible para ellos poner en marcha determinadas empresas de grandes dimensiones. El afán por emprender éstas grandes empresas dio lugar al nacimiento de un fenómeno asociativo del cual son fruto las sociedades mercantiles.

 

Las sociedades mercantiles nacieron para el ejercicio en común de la actividad empresarial. Existen otras muchas razones que han ayudado a la difusión de las sociedades:

- Separación del patrimonio civil del empresario del patrimonio mercantil: el patrimonio separado va a surgir con la creación de la sociedad, la creación de la personalidad jurídica, que será diferente de la persona de los socios. La sociedad va a tener su propia personalidad jurídica, va a ser titular de su propio patrimonio, su domicilio, etc. Además, si la sociedad que se constituye es una Sociedad Anónima o Sociedad Limitada, sus socios no van a responder personalmente de las deudas sociales, de forma que el riesgo que van a correr va a quedar reducido a la pérdida, como máximo, de aquello que hayan aportado a la sociedad.

- Intereses fiscales: los tipos que gravan los beneficios sociales son bastante más bajos que los del IRPF (que grava los beneficios obtenidos por el empresario individual en el ejercicio de su empresa).

- Acumulación de capitales: La constitución de sociedades permite la acumulación de grandes capitales de los que difícilmente podría disponer el empresario individual. La difusión de las acciones entre el público a través del mercado de valores permite reunir capital que de otro modo sería imposible reunir.

Lo que nos preguntamos es si existe concepto abstracto y general de sociedad, que reúna todos los elementos caracterizadores de cualquier sociedad, sea cual sea el tipo al que pertenezca, sea civil, mercantil, personalista, etc. Un concepto que sea capaz de englobar tanto las figuras societarias más sencillas como las más complejas.

A diferencia de lo que sucede con otros ordenamientos, el legislador español no ofrece concepto general de sociedad de derecho positivo. Este vacío hemos de llenarlo acudiendo a la sociedad civil. Esta sociedad civil cumpliría así una función genérica y en cierto modo supletoria. En el régimen jurídico de la sociedad civil vamos a encontrar algunos elementos comunes a todas las sociedades, concretamente tres:

1) El origen negocial.

2) El fin común.

3) La promoción por los socios del fin común.

Estos tres elementos configurarían el concepto amplio de sociedad. A estos tres elementos comunes a todas las sociedades se van a unir otros para todas ellas configurar el concepto de sociedad en sentido restringido o estricto o sociedad civil. Se suman por ejemplo:

4) La manifestación externa.

5) La existencia de un patrimonio común.

6) La durabilidad.

7) El carácter lucrativo del fin común, contenido en el Art. 116 ,Código de Comercio

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