Las órdenes bursátiles del contrato de comisión, en relación con la contratación en el mercado secundario de valores

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La realización de operaciones de mercados secundarios va precedida de una orden por parte del cliente de la sociedad o agencia de valores o de la entidad de crédito con el fin de la ejecución de esa operación. La orden aceptada por la entidad que la ha recibido da lugar a la existencia de un contrato de comisión que adquiere algunas características especiales, partiendo del hecho de que el receptor de la orden actúa como comisionista en nombre propio callando el nombre de su comitente

 

 

 

El Art. 71 ,Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre señala que, quien ostente la condición de miembro de un mercado secundario oficial vendrá obligado a ejecutar, por cuenta de sus clientes, las órdenes que reciba de los mismos para la negociación de valores en el correspondiente mercado.

No obstante, podrá subordinar el cumplimiento de la referida obligación:

a) En relación con operaciones de contado, a que se acredite por el ordenante la titularidad de los valores o a que el mismo haga entrega de los fondos destinados a pagar su importe.

b) En relación con las operaciones a plazo, a la aportación por el ordenante de las garantías o coberturas que estime convenientes, que, como mínimo, habrán de ser las que, en su caso, se establezcan reglamentariamente.

En las operaciones que realicen por cuenta ajena, los miembros de los mercados secundarios oficiales de valores responderán ante sus comitentes de la entrega de los valores y del pago de su precio.

Contenido de las órdenes.

Las órdenes sobre valores tienen un contenido que viene determinado en buena medida por los usos bursátiles, si bien en defensa de la clientela se establece el deber a cargo de quien recibe las órdenes de documentarlas y archivarlas.

Las órdenes de los clientes deberán ser claras y precisas en su alcance y sentido, de forma que tanto el ordenante como el receptor conozcan con exactitud sus efectos, debiendo tener el contenido mínimo que establecen las normas reglamentarias, que varían según el mercado y los valores de que se trate.

Respecto a las órdenes de valores cotizados en las Bolsas de Valores, se mantiene en vigor el RD 1849/1980 (modificado ampliamente por el RD 1416/1991) que regula el contenido mínimo de las órdenes y los deberes de quienes las reciben.

Se establece igualmente el deber de archivar los justificantes de las órdenes, habiendo dictado la Comisión Nacional del Mercado de Valores varias circulares sobre esta materia.

Especialidades del contrato de comisión

La relación jurídica entre el emisor de la orden y el receptor que recibe el encargo de ejecutar una determinada operación en un mercado secundario de valores es en principio un contrato de comisión al que se aplican las normas generales del Código Comercio aunque tiene algunas especialidades:

- Las sociedades o entidades que tengan la condición de mercado secundario oficial de valores están obligadas a aceptar el encargo que reciban, aun cuando tienen la facultad de exigir la previa provisión de fondos (entrega por el comitente de los valores si se trata de comisión de venta  o de dinero si se trata de comisión de compra) y en las operaciones a plazo de exigir las garantías o cobertura reglamentarias mínimas.

- Las órdenes de ejecución de las operaciones deben permitir que tanto el ordenante como el receptor “conozcan con exactitud sus efectos” y para ello “deberán ser claras y precisas en su alcance y sentido”. Asimismo las órdenes deberán ser ejecutadas “con la máxima celeridad posible”. Además toda personas habilitada para actuar como receptor material de las órdenes tiene la obligación de mantener un archivo de justificantes de las mismas.

- La comisión que recibe el miembro del mercado para la ejecución de una operación por cuenta del cliente es una comisión de garantía, ya que el comisionista responderá ante su comitente (=su cliente) de la entrega de los valores o del pago del precio.

- Los miembros del mercado no podrán comprar para sí los valores que han recibido la orden de vender, ni vender al cliente valores propios cuando han recibido la orden de comprar unos valores; salvo en el caso de que el miembro del mercado, por ser una sociedad de valores o una entidad de crédito si pueda hacerlo. Circunstancia ésta que el cliente debe conocer perfectamente antes de que el miembro del mercado concluya la correspondiente operación. Mientras que las agencias de valores han de operar en el mercado siempre por cuenta ajena las sociedades de valores y las entidades de crédito podrán operar tanto por cuenta ajena como por cuenta propia. En estos casos los miembros del mercado deben advertir por escrito al cliente que pueden hacer ellos la contrapartida vendiendo o comprando valores propios.

Con independencia de lo expuesto en el apartado anterior, el miembro del mercado que opera por cuenta ajena y recibe órdenes en diverso sentido sobre un mismo valor (unas de comprar ese valor otras de venderlo) el mismo podrá aplicar o casar esas ordenes. Pero esto sólo debe hacerlo si formuladas públicamente las ofertas a través del correspondiente sistema de contratación no existen en el momento de esa formulación ofertas al mismo precio o a otro más favorable.

El cliente está obligado a pagar una retribución en forma de comisión, al miembro del mercado que recibe la orden. El importe es en principio libre. Pero estas tarifas, que han de ser públicas, están bajo la supervisión de Comisión Nacional del Mercado de Valores y del Banco de España de acuerdo con ciertas normas reglamentarias, que varían según las operaciones de mercado de valores de que se trate.

- La comisión u orden de compra o venta sólo puede darse a las empresas de servicios de inversión o demás entidades autorizadas que ostenten la condición de miembros del mercado en que vaya a realizarse la operación. Es habitual que la orden o encargo no se haga directamente al intermediario autorizado para ejecutarla, sino a un tercero que no es miembro del correspondiente mercado, y que la transmitirá a quien lo sea por cuenta del cliente.

- Por el contrario, el miembro del mercado que recibe una comisión de compra o venta está obligado a aceptarla, deviniendo de esta forma en una comisión o contrato forzoso para el comisionista. El incumplimiento de esta obligación constituye, abstracción hecha de la indemnización de daños y perjuicios que puedan haberse producido, infracción administrativa grave. El comisionista podrá exonerarse, sin embargo del cumplimiento de la comisión, si no se le acredita la titularidad de los valores que ha de vender o se le hace provisión de fondos para los valores que ha de vender o no se le hace provisión de fondos para los valores que ha de comprar, o cuando se trate de operaciones a plazo, no se le constituyan las garantías o coberturas que estime convenientes, y que, como mínimo habrá de ser las que en su caso estén establecidas reglamentariamente.

- En punto al desenvolvimiento de la comisión, la conexión con un mercado organizado y, por ende, transparente e impersonal, permite dar distinta solución a los clásicos problemas de la autoentrada del comisionista y de la realización de aplicaciones de órdenes de signo contrario por parte de éste.

- La formulación de la orden viene facilitada por su tipificación, consuetudinaria o escrita, de naturaleza reglamentaria, o privada, que resulta imprescindible tanto para eliminar problemas de interpretación como para facilitar su adecuada ejecución.

- En el ejercicio del cargo, el comitente debe actuar con la diligencia y lealtad exigibles  a quien realiza, como labor profesional y remunerada, una gestión en interés y por cuenta de tercero.

- La comisión o remuneración por la compra o venta es libre, aunque no puede sobrepasar las fijadas en las tarifas que las empresas de servicios de inversión y asimiladas han de establecer, publicar y comunicar a la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

- La comisión de compra o venta de valores es una comisión de garantía, pues el intermediario responde ante el cliente del buen fin de la operación, esto es, de la entrega de los valores o del pago del precio lo que supone una garantía muy importante para el buen funcionamiento de los mercados de valores.

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