Supuestos aplicables a la tesis de desvinculación del artículo 733 LECr

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Supuestos en los que procede el planteamiento de la tesis

Tradicionalmente, este precepto se ha interpretado teniendo muy presente el motivo de casación previsto en el 851.4 ,LECrim (“cuando se pene un delito más grave que el que haya sido objeto de la acusación, si el Tribunal no hubiere procedido previamente como determina el Art. 733 ,LECrim”).

Por eso, se planteaba la tesis, fundamentalmente, cuando el Tribunal, que consideraba que el hecho punible había sido calificado con manifiesto error por las partes acusadoras (al subsumir incorrectamente los hechos en un tipo del CP), quería condenar por un delito más grave que el que había sido objeto de acusación sin incurrir en el mencionado motivo de casación (que evitaba la posible condena del acusado por un delito del que no hubiera tenido ocasión de defenderse).

Por otra parte, se entendía, en base a lo establecido en el párrafo tercero del Art. 733 ,LECrim y a la ausencia de una sanción similar a la prevista en el 851.4 ,LECrim, que sin necesidad de plantear la tesis el Tribunal podía apreciar circunstancias eximentes, agravantes o atenuantes no invocadas por las partes, o apreciar un grado de participación distinto al alegado por las mismas. Sin embargo, la jurisprudencia más reciente ha introducido importantes cambios en la interpretación tradicional reseñada, basados en la necesidad de asegurar la contradicción efectiva de las partes y la prohibición de la indefensión (Art. 24 ,Constitución española), así como el respeto al derecho a ser informado de la acusación formulada (24.2 ,Constitución española) y la observancia del principio acusatorio.

La doctrina del TS se puede resumir en los siguientes términos: el principio acusatorio que preside y rige el período plenario del proceso penal español se manifiesta en las siguientes conclusiones:

a) Los órganos jurisdiccionales de instancia no pueden penar un delito más grave que el que ha sido objeto de acusación.

b) Tampoco pueden castigar infracciones que no hayan sido objeto de acusación.

c) Ni penar un delito distinto al que ha sido objeto de acusación, aunque la pena de una y otra infracción sean iguales, o incluso la correspondiente al delito innovado sea inferior a la del delito objeto de acusación, a menos que reine entre ellos una patente y acusada homogeneidad.

d) Tampoco puede apreciar circunstancias agravantes o subtipos agravados que no han sido invocados por la acusación.

e) Únicamente puede acudir al planteamiento de la "tesis", en la forma establecida en el Art. 733 ,LECrim, pero incluso en el caso de que hagan uso de tal facultad, es indispensable para que pueda prosperar la "tesis" que cualquiera de las acusaciones la haga suya y propugne su estimación.

El TS ha declarado que el planteamiento de la tesis es indispensable para apreciar una eximente no invocada por las partes.

En cambio, no considera necesario dicho planteamiento cuando se trata de atenuantes no invocadas por la defensa, o cuando se pretenda disminuir el grado de ejecución y participación apreciados por esta parte. El Tribunal no puede plantear la tesis en aquellos procesos que versen sobre delitos perseguibles sólo a instancia de parte (delitos privados), pues la congruencia en dichos procesos penales se asemeja a la del proceso civil.

Sí cabe dicho planteamiento, en cambio, cuando se trate de delitos semipúblicos.

 

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Hecho delictivo
Agravante
Indefensión
Derecho a ser informado de la acusación
Delito privado
Delito semipúblico