Auto Penal 834/2023 Audiencia Provincial Penal de Barcelona nº 9, Rec. 408/2023 de 14 de julio del 2023

PRIMERO. - En primer lugar, procede dejar constancia que consta en el testimonio remitido las alegaciones que sirvieron de base al ahora recurrente para impugnar el Auto combatido, a saber:

1.Inexistencia de indicios bastantes de la participación del investigado en los hechos que se le imputan, y, aduce, respecto de ello, que, y según es de der en la denuncias interpuestas por las víctimas quienes manifiestan que se encontraban en el salón de su vivienda, cuando tras llamar a la puerta entraron 3 hombres al comedor de la vivienda diciendo que eran policía siendo el primero de ellos delgado y llevando el mismo un chaleco con el escudo de Mossos d'Esquadra, mascarilla y un pendiente en la oreja, dicho individuo fue identificado en posterior reconocimiento fotográfico con identidad distinta al investigado. Respecto de los otros dos asaltantes exponen que eran dos hombres que llevaban sudaderas oscuras con capucha y buff, haciendo alusión expresa a que ambos tenían los ojos azules pudiendo ser hermanos, y finalmente entrando en las contradicciones de las víctimas, una de ellas manifiesta que entra en el domicilio un cuarto hombre sin aportar dato alguno, y no reconociéndose el mismo en posterior reconocimiento fotográfico, y otra manifiesta que entran dos hombre más, tampoco reconociéndose a ninguno de ellos, y mucho menos al investigado como uno de los asaltantes. En este sentido, las descripciones aportadas por las víctimas no coinciden con las características físicas del investigado apelante, no es delgado no tiene los ojos azules no ha sido reconocido por ninguno a pesar del reconocimiento fotográfico después del robo. Por demás, reseña que no se hallaron efectos sustraídos en el domicilio asaltado con ocasión de la diligencia de entrada y registro en su domicilio. Y, por lo que respecta a los restantes delitos de robo/hurto de uso de vehículo y falsedad documental, sostiene, igualmente la inexistencia de indicios bastantes, siendo que, en todo caso, por tales delitos, la pena sería lejana a los dos años de privación de libertad.

2. Inexistencia de riesgo de fuga, pues el investigado vive con su mujer y con su hija, y los hijos de su mujer en el domicilio sito en la CALLE000 nº NUM000 de DIRECCION000. Además, es consumidor habitual de sustancia estupefaciente, y carece de antecedentes penales, sin que exista tampoco riesgo de ocultación o manipulación de pruebas al estar todo recogido en el atestado policial presentado con ocasión de su detención.

Por todo ello, solicita la revocación del auto combatido y que se decrete la libertad del investigado con fianza, o una comparecencia los días 1 y 15 de cada mes o cualquier otra medida que se considere oportuna.

SEGUNDO. - El Ministerio Fiscal en el informe de fecha 8 de junio de 2023, impugna el recurso de apelación e interesa su desestimación.

TERCERO. - Pues bien, sentadas las premisas del recurso planteado, conviene recordar que, desde la perspectiva del derecho a la libertad ( art. 17 CE), y en relación con la incidencia de la adopción de la prisión provisional en dicho derecho fundamental, recordamos que aquélla se sitúa entre el deber estatal de perseguir eficazmente el delito y asegurar la presencia del inculpado en el juicio oral y el deber estatal de asegurar el ámbito de libertad del ciudadano.

Ciertamente, la prisión provisional, es decisión que se adopta en una situación de necesidad en la que están en juego diversos bienes y derechos constitucionales. Y se adopta en un contexto de incertidumbre acerca de la responsabilidad penal de la persona sobre cuya privación de libertad se discute. En tales casos la legitimación de la medida sólo exige que recaiga en supuestos donde la pretensión acusatoria STC 35/2007 tiene un fundamento razonable, esto es, allí donde existan indicios racionales de criminalidad", donde concurran en el afectado "sospechas razonables de responsabilidad criminal" ( STC 128/1995, FFJJ 3 y 4).

Por lo demás, esta apreciación de una cierta probabilidad de responsabilidad penal no necesariamente se sustentará en los elementos de prueba disponibles para el enjuiciamiento de fondo de la causa, por lo que resulta posible que a una medida de prisión provisional adoptada de un modo constitucionalmente irreprochable pueda seguir una Sentencia absolutoria de quien sufrió la medida.

Su legitimidad exige que su aplicación tenga como presupuesto, objetivo, fundamento y objeto los siguientes:

A) Como presupuesto la existencia de indicios racionales de la comisión de una acción delictiva; reflejado en el art 503.1.1ª. y 503 1. 3º LECRM)

B) Como objetivo, la consecución de fines constitucionalmente legítimos y congruentes con la naturaleza de la medida, y así, la conjura de ciertos riesgos relevantes para el desarrollo normal del proceso o para la ejecución del fallo que parten del imputado como su sustracción de la acción de la Justicia, la obstrucción de la instrucción penal y, en un plano distinto, aunque íntimamente relacionado, la reiteración delictiva, sin que en ningún caso pueda perseguirse con la prisión provisional fines punitivos, de anticipación de la pena, o de impulso de la instrucción sumarial, propiciando la obtención de pruebas o declaraciones de los imputados, etc. Todos estos criterios ilustrarían, en fin, la excepcionalidad de la prisión provisional ( STC 128/1995, FJ 2, por todas) reflejado en el art. 503.1. 3ª LECRM.

C) Como fundamento, la ponderación de las circunstancias concretas que, de acuerdo con el presupuesto legal y la finalidad constitucionalmente legítima, permitan la adopción de la medida ( SSTC 62/1996, de 16 de abril, FJ 5; 44/1997, de 10 de abril, FJ 5; 66/1997, de 7 de abril, FJ 4; 33/1999, de 8 de marzo, FJ 3, y 14/2000, de 17 de enero, FJ 4). reflejado en los art 502,503 y 504 LECRM

D) Como objeto que se la conciba en su adopción y mantenimiento como medida basada en el principio de legalidad (nulla custodia sine lege) de aplicación excepcional (in dubio pro libertate), subsidiaria, provisional, y proporcionada para el logro de la consecución de los fines que la justifican, reflejado en el art 502 LECRM.

E) Como presupuesto funcional su petición por alguna de las acusaciones.

CUARTO. - Su adopción o mantenimiento debe acordarse de forma fundada, razonada, completa y acorde con los fines de la institución [ STC 128/1995, FJ 4 b)] constatando si la fundamentación que las resoluciones judiciales exponen es:

A) Suficiente (por referirse a todos los extremos que autorizan y justifican la medida), con reflejo en los dispuesto en el art 506 LECRM.

B) Razonada (por expresar el proceso lógico que individualiza la aplicación de las exigencias constitucionales al caso concreto) con reflejo en los dispuesto en el art 506 LECRM.

C) Proporcionada (esto es, si ha ponderado los derechos e intereses en conflicto del modo menos gravoso para la libertad).

D) Reforzada por referirse a la libertad personal (por todas STC 204/00)

Para que la motivación de la resolución judicial que acuerde tal medida se considere suficiente y razonable es preciso que la misma sea el resultado de la ponderación de los intereses en juego (la libertad de la persona , por un lado; la realización de la Justicia penal , por otro), que constituye una exigencia formal del principio de proporcionalidad, y que esta ponderación no sea arbitraria, en el sentido de que resulte acorde con las pautas del normal razonamiento lógico y especialmente con los fines que justifican la prisión provisional ( SSTC 128/1995, de 26 de julio, FJ 4; 33/1999, de 8 de marzo; 14/2000, de 17 de enero; 47/2000, de 17 de febrero, FJ 2; 164/2000, de 12 de junio; 165/2000, de 12 de junio, y 29/2001, de 29 de enero, FJ 3).

Como es sabido, según ha establecido el TC, por ejemplo, en su Sentencia 128/1995 de 26 de julio "... debe consignarse que la legitimidad constitucional de la prisión provisional exige que su configuración y su aplicación tengan, como presupuesto, la existencia de indicios racionales de la comisión de una acción delictiva; como objetivo, la consecución de fines constitucionalmente legítimos y congruentes con la naturaleza de la medida (y que pasan, según la STC de 17 de febrero de 2000 -con cita expresa de la STC 40/87 EDJ 1987/40-, por la "necesidad de conjurar ciertos riesgos relevantes para el proceso y, en su caso, para la ejecución del fallo, que parten del imputado, a saber: su sustracción de la acción de la Administración de Justicia, la obstrucción de la instrucción penal y, en un plano distinto, aunque íntimamente relacionado, la reiteración delictiva"); y, como objeto, que se la conciba, tanto en su adopción como en su mantenimiento como una medida de aplicación excepcional, subsidiaria, provisional y proporcionada a la consecución de los fines antedichos ponderando siempre los intereses en juego (la libertad de una persona cuya inocencia se presume, la realización de la administración de la justicia penal y la evitación de nuevos hechos delictivos)...", añadiendo el TC (por todas, SSTC 128/1995, de 26 de julio , FJ 4; 66/1997, de 7 de abril , FJ 4; 47/2000, de 17 de febrero , FJ 3; 35/2007, de 12 de febrero , FJ 2) que ello debe hacerse tomando en consideración además de las características y gravedad del delito imputado y de la pena con que se le amenaza, las circunstancias concretas del caso y las personales del imputado, teniendo siempre presente la incidencia que el transcurso del tiempo puede tener en el mantenimiento de la prisión: si en un primer momento la necesidad de preservar los fines constitucionalmente legítimos de la medida y los datos de que en ese instante disponga el instructor, justifica que se adopte atendiendo solamente al tipo de delito y a la gravedad de la pena, el paso del tiempo puede modificar estas circunstancias y obligar a ponderar los datos personales y los del caso concreto conocidos en momentos posteriores.

QUINTO. - En el caso presente, el auto de prisión provisional de fecha 1 de junio de 2023, relaciona con exhaustividad los indicios de criminalidad, de la presunta participación del apelante, junto con los otros investigados puestos a disposición judicial, en los hechos a que se contrae la incipiente instrucción de la causa, constitutivos, presuntamente, y por lo que aquí ahora interesa, frente al apelante, de un delito de robo con violencia o intimidación en las personas (casa habitada), detención ilegal, usurpación de funciones públicas, tenencia ilícita de armas, y robos y hurtos de uso de vehículo a motor y falsedad documental, se relaciona así en el fundamento jurídico primero del auto combatido, que a la vista del conjunto del atestado presentado por la policía actuante, integrado de múltiples vigilancias, seguimientos, y diligencias de entrada y registro, así como de actuaciones previas,

"resulta que Íñigo (DNI: NUM001) y Clemente (DNI: NUM002) junto con una tercera persona habrían participado en un robo con violencia cometido el día 20 de abril de 2023 en un domicilio sito en AVENIDA000 núm. NUM003, de DIRECCION001, donde se identificaron como "policía, Mossos dŽEsquadra" para acceder a su interior pero no solo se identificaron como tales si no que además, una de las víctimas señaló que uno de ellos llevaba un chaleco tipo antibalas con el escudo de Mossos dŽEsquadra y la otra víctima señaló que otro llevaba un cinturón con pistola y unas esposas.

Una vez en el interior del domicilio, encañonaron a los propietarios, esposando al varón, golpeándolo en repetidas ocasiones y reclamando la entrega de dinero y joyas.

Consta en las actuaciones el acta de seguimiento y vigilancia número 17 en la que puede verse que el día 19 de abril de 2023 Íñigo (DNI: NUM001) y Clemente (DNI: NUM002) en compañía de otras personas hicieron una vigilancia previa al domicilio, que el día 20 de abril de 2023 fue asaltado pero es que además en el acta de vigilancia y seguimiento número 18 se les vuelve a ver el día en que ocurrieron los hechos (20 de abril de 2023) con la particularidad de que los agentes recogen en el acta que accedieron al portal del domicilio asaltado, en la hora en que ocurrieron los hechos, constando imágenes en las que se les ve salir y como ambos acceden al número NUM004 de la AVENIDA000 donde se forzó uno de los trasteros (el NUM005).

Además, Íñigo (DNI: NUM001) ha sido identificado fotográficamente por una de las víctimas (folio 412 de las actuaciones) y en relación a Clemente (DNI: NUM002) lo ha reconocido por la ropa que llevaba el día en que ocurrieron los hechos (folio 109 en relación con el 413), destacando que la indumentaria de ambos coincide con la que minutos más tarde se aprecia en las imágenes que constan en las actuaciones en los folios 428 y 429.

A raíz de la práctica de las diligencias de entrada y registro en el domicilio de Clemente (DNI: NUM002) se encontraron un escudo de tela del Cuerpo Nacional de Policía, una defensa extensible, una pistola de aire comprimido, una pistola simulada, una linterna operativa, una pistola de balines, una placa de Mosso dŽEsquadra TIP NUM006 que constaba como sustraída, un arma de fuego real, todos ellos elementos utilizados para hacerse pasar por policía.

Igualmente, el día 12 de mayo de 2023 Clemente fue detenido por la presunta comisión de un delito de conducción temeraria y desobediencia, hallando los agentes en el interior del vehículo que conducía un arma corta tipo air soft, una placa policial del Cuerpo Nacional de Policía con núm. de TIP NUM007, una acreditación del Cuerpo Nacional de Policía de Aena, un DNI número NUM008, correspondiente a Adrian, nacido el NUM009/1989, tres chalecos reflectantes del Cuerpo Nacional de Policía, un cuello del Cuerpo Nacional de Policía, una luz rotativa, una linterna táctica de color negro, dos pares de esposas policiales, un gancho de cinturón táctico con unas llave para esposas, un gorro de color negro, un pasamontañas de color negro y una placa de matrícula ....FXF (folio 722 de las actuaciones).

En relación a los vehículos utilizados en el robo con violencia en el domicilio sito en la AVENIDA000 núm. NUM003, de DIRECCION001, el Nissan Qasqai núm. de matrícula ....XYQ, se trata nuevamente de un vehículo sustraído y con las placas duplicadas, pues realmente la original se corresponde con la numeración .... PGM, destacando que en el interior del maletero se encontró un destornillador y la matrícula con la numeración original. También fue localizado un vehículo idéntico al Nissan Qashqai, núm. de matrícula .... DHM, si bien con otro número de matrícula ( ....RYY) y que consta como sustraído, siendo su número de matrícula original ....FKY y hallándose en su interior la placa de matrícula ....FXF correspondiente al Alfa Romeo Stelvio conducido por Clemente tal y como puede verse en las cámaras de vigilancia de DIRECCION002 el 1 de marzo de 2023.

Por otro lado, consta en las actuaciones de los diversos seguimientos realizados así como del visionado de las cámaras que registran las matrículas de los vehículos que Clemente conduce un vehículo Alfa Romeo Stelvio cuya sustracción había sido denunciada, apreciándose por los agentes como el vehículo circula con placas de matrícula .... RRQ y ....NGG con las que fue recuperado, cuando el número de matrícula original es ....XYN. Se consulta por los agentes una copia del libro registro de matrículas de donde resulta que la matrícula doblada .... DMP fue solicitada por Clemente (folio 197 de las actuaciones).

Por los agentes actuantes, en varias vigilancias y seguimientos, se identifica a Íñigo en compañía de otra persona a la que no se ha podido identificar realizando en diversas poblaciones maniobras de control sobre vehículos estacionados en la vía pública y, más concretamente, en una de las ocasiones se visualiza a Íñigo en compañía de Eusebio, a bordo del vehículo Seat León núm. de matrícula ....DWG, y como en un momento dado, Íñigo pasa a conducir un vehículo Toyota Land Cruiser .... RXD que llevaba rota la ventana trasera derecha, encontrándose por los agentes cristales en el lugar en que dicho vehículo se hallaba estacionado, comprobándose posteriormente que éste vehículo Resulta de las actuaciones una nueva vigilancia realizada a Clemente y a Íñigo, en la que ambos, a bordo de un vehículo Volkswagen Golf núm. de matrícula ....GFF se dirigen a la población de DIRECCION003, dan vueltas por diversas calles hasta que Clemente se baja y abandona el lugar, conduciendo un vehículo Alfa Romeo Stelvio núm. de matrícula .... NFS, seguido del Volkswagen Golf núm. de matrícula ....GFF y constando posteriormente como sustraído el vehículo Alfa Romeo Stelvio núm. de matrícula .... NFS cuya placa también fue doblada, adoptando el número ....XKK.

Además, por los agentes se localiza en la CALLE001 NUM010, donde residiría Íñigo, un vehículo Toyota Auris con núm. de matrícula ....RQR, que habría sido sustraído en fecha 10 de abril de 2023. había sido denunciado como sustraído.

En la vigilancia realizada el 4 de mayo de 2023 se observa a Clemente, conduciendo el vehículo Toyota C-HR 4809, seguido de un BMW con núm. de matrícula ....NDG, que en esta ocasión conduce Íñigo, figurando ambos vehículos como sustraídos y resultando que la matrícula del Toyota C-HR habría sido doblada, pues la original es la ....HFN.

En fecha 5 de mayo de 2023 se recuperó el vehículo Seat León núm. de matrícula ....DWG, habitualmente conducido por Clemente, Íñigo y Eusebio, destacando que dicho vehículo constaba como sustraído y que su placa de matrícula había sido duplicada pues la original es la ....KFF. Conjuntamente con este vehículo se recuperó el BMW núm. de matrícula ....NGD que también había sido sustraído.

En el acta de vigilancia núm. 24 por los agentes actuantes se deja constancia de la posible existencia de un taller clandestino al que se accede a través de un camino de tierra y al que acceden Íñigo en compañía de dos personas más, una de ellas identificada por los agentes por haber sido detenido en diversas ocasiones por manipular vehículos. Si bien es cierto que se trata de un garaje comunitario en el acta de entrada de registro se deja constancia de que se encontraron piezas pertenecientes a vehículos, documentación de los vehículos, placas de matrículas falsas, elementos empleados para la sustracción de vehículos tales como OBDs, llaves, placas de matrículas correspondientes a vehículos sustraídos así como un DNI a nombre de Agustín con una fotografía de Íñigo.

De la diligencia de entrada y registro practicada en el domicilio de Íñigo se habrían encontrado 200 gramos de marihuana y una báscula de precisión, que es evidente que se utiliza para la venta de sustancias. También fueron halladas armas simuladas, munición y un arma de fuego real.

Por último, a Clemente en la diligencia de entrada y registro se le encontró un arma de fuego real" .

Todos los indicios apuntados, de carácter objetivo, mal conjugan con la tesis pretendida por la defensa del apelante en su escrito de recurso, limitada a los reconocimientos fotográficos efectuados por las víctimas del asalto en su domicilio, y sin perjuicio de que no consta el resultado de las, en su caso, diligencias de rueda de reconocimiento que puedan llevarse a cabo a presencia judicial y con todas las garantías. Pero sin duda alguna, decimos, a la vista de la batería de indicios reseñados en el auto combatido en nada pueden equiparse al contrindicio apuntado en el recurso, que, y por otra parte, no es definitivo, puesto, que como decimos, no consta el resultado de las diligencias de rueda de reconocimiento con las victimas de los hechos. Es muy detallada la ficha de imputación de cada uno de los investigados, y de la existencia de un posible grupo criminal dedicado a la comisión de los hechos que dan origen a las actuaciones, se adjuntan las distintas actas de vigilancia vinculadas al apelante, durante todo el mes de marzo de 2023, integrando al apelante como miembro de un grupo criminal dedicado a al robo y hurto de uso de vehículos a motor y falsedad documental, así como la relación de los diferentes robos de vehículos que se le imputan y del robo en casa habitada de DIRECCION001 que se le imputa. Se trata de hasta 58 imputaciones tal y como se relacionan en su ficha policial. Por demás, no podemos obviar, el hallazgo en el domicilio donde pernoctaba en aquella época el investigado del teléfono móvil de la victima del robo, que dio como posicionamiento el dicho domicilio sito en la URBANIZACION000, y donde se localizó uno de los vehículos sustraídos, el BMW ....HHH, con un tiquet de la misma hora y el mismo supermercado que un tiquet localizado en el domicilio de la victima que se dejaron los autores del hecho, así como los indicios recogidos en el atestado policial respecto de la diligencia de entrada y registro llevada a cabo en el domicilio donde vive, directamente relacionados con los hechos 37, 50, 49, 59, 1, 54, 35 y 18, entre otros.

Y en cuanto, a las finalidades, se consigna en el auto, fundamento jurídico tercero, que hacemos nuestro, "la existencia de riesgo de fuga atendiendo a la gravedad de los delitos que se les imputan, y especialmente, en cuanto al ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN EN LAS PERSONAS del art. 242.2 en relación con el art 242.3 CP pues está castigado con pena de prisión de tres años y seis meses a cinco años que se impondrán en la mitad superior, DETENCIÓN ILEGAL castigado en el art 163 CP con pena de prisión de cuatro a seis años, USURPACIÓN DE FUNCIONES PÚBLICAS castigado en el art 402 CP con la pena de prisión de uno a tres años y LESIONES del art. 150 CP castigados con pena de prisión de tres a seis años.

Además, los hechos que han dado lugar a las presentes diligencias son graves, atendiendo no solo a la naturaleza de los mismos, si no también unido a una circunstancia especial y es que para su comisión se han hecho pasar por miembros de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, lo que les facilitaría su comisión ganándose en un primer momento la confianza de las víctimas para conseguir acceder a su domicilio, aprovechándose, por lo tanto de una posición de superioridad que les facilitaría la mecánica comisiva.

Clemente, manifestó en su declaración que reside en el domicilio en el que se practicó la diligencia de entrada y registro, que está casado y reside allí con su pareja, los hijos de ésta y su hija lo que tampoco sería un obstáculo para sustraerse de la acción de la justicia atendido a gravedad de los hechos y delitos que se le imputan en las presentes diligencias.

En cuanto a la reiteración delictiva, y si bien, Clemente carece de antecedentes penales, es más que evidente que éste y Íñigo se encuentran en lo que podríamos calificar como una escalada criminal, atendiendo a los innumerables hechos que se les imputan, hechos de diferente naturaleza, con la precisión de que en el caso de Clemente se referencian en las actuaciones diversos robos con fuerza presuntamente cometidos por él y si bien en su declaración manifestó no tener nada que ver con los delitos que se le imputan, espontáneamente manifestó que sí en presencia de esta juzgadora.

A modo de conclusión destacar que tanto por su situación personal como por su situación laboral parece que el camino del crimen es el modus vivendi de ambos".

Ítem más, su hoja histórico penal obrante a los folios 1493 y ss, tiene antecedentes penales, lo que es informado por el Ministerio Fiscal en su escrito de impugnación de recurso, habiendo estado en prisión por delitos patrimoniales hasta el 21 de septiembre de 2021, fecha de licenciamiento definitivo, tras la propuesta de refundición de condenas aprobada, según decimos, informa el Ministerio Fiscal, por el Juzgado de lo Penal nº 3 de Vilanova i la Geltrú, en su ejecutoria 601/211.

Tal y como obra en su ficha de imputación personal el investigado ha sido detenido hasta en 27 ocasiones, 11 de ellas por robos con fuerza, en dos ocasiones ha sido detenido por el Guardia Civil, y un total de 19 veces por la Policía Nacional.

Todo ello, y sin perjuicio del arraigo familiar que se aduce y, en su caso, domiciliario, no consta que el investigado tenga arraigo laboral de ningún tipo, y por ende, medios lícitos de vida, siendo factible pensar, como se apunta en la resolución combatida, atendida la batería de antecedentes por delitos patrimoniales que le constan, que el investigado hace del delito su medio de vida.

No nos consta, por lo tanto, que trabaje, desconociendo con ello, sus medios de vida, y, por ende, si tiene medios lícitos de vida. Pero es que, en este primer momento, de la fase de instrucción, la sola gravedad de la pena aparejada al tipo penal que se contempla justifica la apreciación del riesgo de fuga sostenido en el Auto combatido, recordando que dicho riesgo, implica también que el investigado pueda colocarse en situación ilocalizable.

Lo cierto es que, en este momento procesal, de incipiente instrucción, frente al atestado policial presentado con ocasión de la detención del investigado, y restantes diligencias de instrucción reseñadas, permite sostener, la existencia de indicios suficientes de la participación de Clemente en los hechos a que se contrae la instrucción de la causa, hechos de gravedad, como son el robo en casa habitada con violencia y haciéndose pasar por agente de la autoridad, así como en el resto de hechos reseñados.

Teniendo en cuenta aquellos indicios, así como la penalidad que llevan aparejadas los tipos penales que se contemplan (503.1.1 y 2 de la LEcrim), con pena en abstracto de hasta cinco años de prisión, queda plenamente garantizada la concurrencia del presupuesto procesalmente indicado y previsto en el precepto procesal penal invocado, 503.1.1 y 2 de la Lecrim.

Por lo tanto, en este momento procesal, de incipiente instrucción, y, sin perjuicio del resultado que puedan arrojar las restantes diligencias de instrucción que puedan practicarse, procede desestimar el recurso formulado, sin que ninguna otra medida cautelar alternativa, de menor intensidad, sería efectiva en este momento procesal, para enervar los riesgos que justifican la prisión provisional de Clemente.

ULTIMO.- Nada obsta que la petición de libertad se pueda instar en cualquier momento y singularmente pueda ser valorada y atendida incluso por el instructor con total libertad de criterio en función de elementos que no podemos valorar por desconocer, como son el grado de profundización de la instrucción, , su conclusión o si la instrucción o el avance de la causa sufren dilaciones no justificadas, o se aportan elementos nuevos en la valoración de los elementos de arraigo o en los términos que ya lo contemplaba el auto apelado o de otro tipo que han sido analizados, en el ámbito propio de su investigación que debe estar regida por lo dispuesto en el art 2 de la LECRIM y lo señalado en el art 777 LERCRIM y 779.1 LECRIM .Visto lo dispuesto en el art. 502, 503 1.1º. , 503.1.2º art.503 3ª a), 504 1 y 2 , 506 .1 y 7 ,507.1 y 766 LECRM.

Por lo tanto, el recurso debe decaer en los términos expuestos.