Última revisión
07/08/2015
Sentencia Administrativo Nº 103/2015, Juzgado de lo Contencioso Administrativo - Barcelona, Sección 17, Rec 249/2013 de 04 de Marzo de 2015
GPT Iberley IA
Copiloto jurídico
Relacionados:
Tiempo de lectura: 22 min
Orden: Administrativo
Fecha: 04 de Marzo de 2015
Tribunal: Juzgado de lo Contencioso Administrativo Barcelona
Ponente: VIDAL GRASES, FEDERICO
Nº de sentencia: 103/2015
Núm. Cendoj: 08019450172015100028
Núm. Ecli: ES:JCA:2015:360
Núm. Roj: SJCA 360:2015
Encabezamiento
Recurs nº:
Part actora: Otilia
Representant part actora:
Part demandada:
Representant part demandada:
Barcelona quatre març dos mil quinze
Federico Vidal Grases, Magistrat del Jutjat numero 17 Contenciós Administratiu de Barcelona, he vist aquestes actuacions que ha instat el procurador Francisco Toll Musteros , en representació de Otilia , assistida per el lletrat Mercé Freira Santos contra Servei Català de la Salut, representat per el procurador Alfredo Martínez Sánchez i assistit pel lletrat Anna Garcés i Dabiel. Ha comparegut la Mutua de Terrassa, Mutua de Previsió a prima fixa, representada pel procurador Antonio Maria de Anzizu Furest representat pel procurador i assistit pel lletrat Joan de Ignacio - Simó Casas. Dicto Sentència en nom de SM el Rei, d'acord amb els següents
Antecedentes
Aquest recurs contenciós administratiu té per objecte la pretensió anul·lativa exercitada a nom de Otilia contra la desestimació per silenci administratiu de la seva sol·licitud de responsabilitat patrimonial presentada el 05/10/10.
La part actora exposa que va ser intervinguda a l'Hospital Mútua Terrasa de septoplastia, cirurgia de cornets amb làser, antrostomía mitjana esquerra i DDT orella esquerra. Se li va practicar un TC de sinus paranasals per poliposi que va manifestar l'ocupació total dels sinus maxil·lars. Al maig 2008 es va detectar l'existència de pòlips nasals, sent intervinguda el 10/10/08 al mateix hospital. Durant l'operació es va produir una complicació per lesió en el múscul recte intern de l'ull dret, va ser donada d'alta el 13/10/08, el mateix dia el servei d'oftalmologia diagnosticà ruptura de la làmina papiracea infereixo-medial amb desinserció del RMDO, es va practicar un TC t que va confirmar la dehiscència de la paret interna de l'òrbita dreta. El 26/03/09 es va practicar intervenció quirúrgica per presentar enolfalmos, hipoglòs i estrabisme restrictiu post quirúrgic, produint-se una millora almenys en l'estrabisme restrictiu que va presentar complicacions en la parpella inferior. El 15/10/09 es va sotmetre a una altra intervenció quirúrgica per presentar sinèquies en el fons del sac. La pacient ha estat declarada situació d'incapacitat permanent total per a la seva professió habitual. Existeix nexe de causalitat directa entre la intervenció de poliposis nasosinual del 10/10/08 les lesions oftalmològiques provocades per la mateixa. Es remet a l'informe pericial que aporta del doctor Julio i informe ICAM. Deficiències en el consentiment informat. Valora les lesions de la quantitat de €118,449.22 al·lega fonaments de dret i sol·licita que es reconegui el dret del actor a ser indemnitzat condemnant l'administració al pagament de la quantitat de €118,999.22, més els interessos legals de la mateixa des de la data de la petició administrativa i interessos de demora amb costes.
L'administració demandada s'oposa a la pretensió de l'actor, i a al·lega en primer lloc una relació de fets . I com a fonaments de dret inexistència de responsabilitat per haver-se realitzat la intervenció quirúrgica de conformitat amb la Lex Artis i amb el consentiment informat del pacient. Inexistència de antijuricitat i nexe causal. Plus petició. Per tot això sol·licita que es desestimi la demanda.
La Mútua de Terrassa s'oposa la demanda, al·legant primer lloc una relació de fets a la qual em remeto i a continuació exposa la inexistència de responsabilitat patrimonial i plus petició, per tot la qual cosa sol·licita desestimació de la demanda.
Fundamentos
Segons es dedueix de les STS de 10 Octubre 1998 : 14 d'abril 1998 ; 14 abril 1999 i 7 de febrer 2006, entre moltes altres, els requisits perquè prosperi aquesta acció són els següents : a ) Que el particular sofreixi una lesió dels seus béns o drets real, concreta i susceptible d'avaluació econòmica ; b ) Que la lesió sigui antijurídica, en el sentit que el perjudicat no tingui obligació de suportar-la; c ) Que la lesió sigui imputable a l'Administració i conseqüència del funcionament normal o anormal dels serveis públics; i d ) Que per tant, existeixi una relació de causa a efecte entre el funcionament del servei i la lesió, i no sigui aquesta conseqüència d'un cas de força major.
En l'àmbit de la responsabilitat mèdica l'estat actual de la jurisprudència és el següent:
Les SSTS com les de 14-2-2006 , 21-11-2006 , 22-12-2006 , 12-4- 2007 , 25-4-2007 i 30-10-2007 (entre moltes altres) assenyalen, en termes molt semblants, que:
Així, la sentència de 14 d'octubre de 2002 , per referència a la de 22 de desembre de 2001 , assenyala que:
El cert és que l'art 139.1 LPA malgrat instaurar la responsabilitat objectiva de l'administració, es configura com una espècie de ficció jurídica, ja que en realitat la jurisprudència ho ha anat derivant cap a una responsabilitat per funcionament anormal amb excepcions legals o de creació jurisprudencial , ja que la culpa es ve erigint en el criteri bàsic d'imputació en matèria de responsabilitat patrimonial en venir-se vinculant pels tribunals tal responsabilitat al compliment d'estàndards mínims de servei.
En l'àmbit sanitari, aquests estàndards mínims, no són la d'obtenir en tot cas la curació del malalt, que normalment ningú pot assegurar, o el que és el mateix no és la seva una obligació de resultat, sinó de mitjans, estant obligat (res menys, però també res més) a aplicar al pacient els coneixements i mitjans tècnics habituals acceptats per l'estat de la ciència i tècnica i que aquestes consideren apropiats. Aquesta obligació és el que es coneix com a actuació conforme (o no) a la 'lex artis ad hoc', que és també definit com el compromís d'actuació del facultatiu conforme a les circumstàncies del cas i als criteris valoratius de la correcció del concret acte mèdic executat pel professional de la medicina que té en compte les especials característiques del seu autor, de la professió, de la complexitat i transcendència vital del pacient i, si escau, de la influència d'altres factors endògens, estat i intervenció del malalt, dels seus familiars o de la mateixa organització sanitària ( SSTS. d'11 de març de: 1991 i 23 de març de 1993 ). D'aquí que la seva responsabilitat ha de basar-se en culpa palesa que reveli un desconeixement de certs deures, segons l'estat actual de la ciència. Assenyala la STS nº 11/2005, de 17.01 (Sala 1 ª ) que en els casos de suposada negligència professional mèdica cal partir de l'aplicació de la 'lex artis ad hoc', o sigui, la de portar a la pràctica usual en cada especialitat els mitjans que es consideren ordenats.
El perit que presenta el actor doctor Julio , especialista en valoració del dany corporal, després de visitar a la pacient i revisar la documentació posada a la seva disposició arriba a la conclusió de tractar-se d'un cas d'actuació mèdica i hospitalària deficient amb possible concurrència d'imprudència o imperícia i la fractura de la làmina papiracea a amb afectació del múscul recte intern de l'ull és una complicació infreqüent que es produeix una zona especialment fràgil i es tracta d'una complicació no desitjable que no pot ser entesa com a inherent a l'acte operatori i les complicacions poden evitar-se i s'obvien amb un correcte maneig de la tècnica. A més entén que existeix nexe de causalitat directe amb les seqüeles que descriu. També entén que el consentiment informat va ser defectuós. En període de prova en aquest doctor presenta una ampliació del seu dictamen del que resulta que el primer informe resulta totalment vigent.
La perit que presenta l'administració la doctora Ariadna , especialista en otorinolaringologia, la qual després d'examen de la documentació clínica arriba a la conclusió que el diagnòstic va ser correcte, el tractament globalitzat adequat i la tècnica va ser l'habitual. No existeix negligència mèdica ni cap dada que permeti suposar l'existència de negligència.
En la ratificació del dictamen, el Dr Julio exposa que la poliposis nasal és una inflamació benigna de les fosses nasals, i el tractament és de corticoides , la intervenció quirúrgica no és imprescindible, la diplopia consisteix a veure doble per que cada ull enfoca diferent i és producte d'una lesió, es tracta amb operació i prismes que corregeixen la mirada, però no funciona en tots els casos, la diplopia no es pot corregir per haver estat operada dues vegades, avui en dia és impossible. No està documentada la existència de hemorràgia durant l'operació del 2008, la pacient no presentava lesions condicionants ni factors de risc . Les operacions posteriors tenen relació amb la primera, a causa de la lesió soferta, excepte la de cataractes que no té res a veure amb el cas, la primera i la segona si. El problema persisteix per les sinèquies i falta de mobilitat de l'ull i la diplopia, la situació no es pot millorar. Ha efectuat una transcripció d'un informe mèdic forense en un cas que va portar fa dos anys, molt similar al present. La lamina pot lesionar-se de forma directa i no sap si indirecta.
La doctora Ariadna , manifesta que té experiència en la matèria i és impossible ocasionar una lesió directa, sempre hi ha sagnat, i per això de vegades no es pot veure alguna cosa, no és necessari actuar sobre la lamina, la lamina és fràgil i prima i poden concórrer altres motius com la propilosisi crònica, pot ocórrer que en l'acte quirúrgic és pugui ocasionar un esquinçament, hi ha evidencia de problemes previs i això comporta un risc afegit. És un accident imprevisible que té caràcter de complicació possible i imprevisible. Existeix poliposi nasal que és un condicionant i obliga a una solució quirúrgica. Si no s'intervé no es pot respirar pel nas, els pòlips han d'extreure's per que poden erosionar els ossos propers. El consentiment informat és l'habitual i és correcte, en moltes ocasions s'explica verbalment. La lesió no es pot*preveure solament es constata quan es lleva el pòlip. La lesió no és habitual per que si no s'operaria a ningú. La pacient ha signat que ha rebut explicacions, i hi ha molts que no volen rebre tals explicacions. L'estat actual de la pacient no es pot deduir de les fotografies del segon informe del Dr Julio . Les intervencions posteriors no van ser per solucionar la diplopia però són conseqüència de la primera.
Tots dos perits estan conformes en què la làmina papiracea és fina i fràgil, amb la qual cosa la lesió és possible, també que és una complicació infreqüent que se situa entre un 0.5 i un 4%.
Discrepen quant al sagnat, el doctor Julio atès que res consta en la fulla d'operació i la doctora Ariadna , atès que diu que el sagnat succeeix sempre en aquest tipus d'operació, la qual cosa podria justificar que no es fes esment al mateix.
També discrepen quant a la causa directa o indirecta de la lesió, segons el doctor Julio només pot donar-se en forma directa i segons la doctora Ariadna pot ocasionar-se de forma indirecta al moment d'extirpar el pòlip, i més si la làmina es troba majorment aprimada per altres motius com és una poliposis prèvia i ho relaciona amb la circumstància d'estar els pòlips enganxats a la làmina, indicant que és impossible prevenir-ho per impossibilitat de veure-ho,
També per la circumstància que el dictamen de la doctora Ariadna es troba àmpliament argumentat en funció de la seva experiència i per tant resulta creïble la seva afirmació que sempre hi ha sagnat, en major o menor intensitat, ( una altra cosa diferent és que es faci constar o no en el part operatori), la qual cosa dificulta la visió del cirurgià al moment de desenganxar el pòlip que es troba adherit a la làmina i és així que arrossega una part de la làmina produint-se una comunicació de la cavitat nasal amb la cavitat orbitaria, la qual cosa si bé és possible en un limitat nombre de casos (0.5 a 4%) no pot prevenir-se ni advertir-se en l'acte i només es descobreix a posteriori. En el present cas l'assistència d'un antecedent com és la poliposis massiva pot constituir una condicionant que va afavorir la complicació.
En conseqüència s'arriba a la conclusió que l'actuació mèdica es va ajustar a criteris de normo praxis assistencial, encara que durant la mateixa va succeir un fet nociu de prevenció impossible.
Diu la llei catalana que:
La posició que adopta el Tribunal Superior de Justícia de Catalunya sobre l'exigència que el consentiment informat sigui per escrit, es recull en la Sentència de 15/10/2010 , continuadora d'una sèrie de sentències en el mateix sentit i que diu:
El defecte del consentiment informat ha de considerar-se com a incompliment de la 'lex artis' revelant una manifestació de funcionament anormal del servei públic, sempre que s'hagi ocasionat un resultat lesiu, com a conseqüència de l'actuacions mèdiques realitzades sense tal consentiment informat. (SSTSJC de 10 y 24 abril 2008) y
STS de 16.1.07 que indica: '
D'igual forma el TS manifesta de forma reiterada: ( SRS de 9.11.05 amb cita de unes altres):
Per tant la dicotomia és simple: Falta de consentiment informat més dany produeix responsabilitat mèdica. Falta de consentiment sense dany no produeix efecte algun. (encara que algunes sentències estimen que es produeix un dany moral indemnitzable).
En el cas és evident que el document de consentiment informat utilitzat és manifestament millorable i poc detallista, però indica que se li han explicat els riscos de l'operació. En tot cas, segons la doctrina citada si no hi ha dany, els defectes del consentiment informat manquen de rellevància.
En conseqüència escau desestimar la demanda.
Fallo
Sense costes.
Contra aquesta Sentència escau interposar recurs d'apel·lació en el TSJC, en el termini dels quinze dies següents a la seva notificació.
Així ho mano i ho signo.
El magistrat jutge
