Sentencia Administrativo Nº 1395/2004, Tribunal Superior de Justicia de Comunidad Valenciana, Sala de lo Contencioso, Sección 2, de 15 de Octubre de 2004

Encabezamiento

RECURSO Nº 1831/02

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA

DE LA

COMUNIDAD VALENCIANA

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION SEGUNDA

S E N T E N C I A Nº 1395/2004

Presidente

D. Mariano Ferrando Marzal

Magistrados

D. Miguel Soler Margarit

Doña Amalia Basanta Rodríguez

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En Valencia a quince de octubre de dos mil cuatro.

Visto el recurso interpuesto por Doña Leticia y D. Gabino , representados por el Procurador D. Francisco Alario Mont y defendidos por el Letrado D. Rafael Martín Bueno, contra la desestimación presunta por silencio de la reclamación de responsabilidad patrimonial presentada en 23-11-01 ante el SERVASA, habiendo sido parte demandada el SERVASA, asistido y representado por los servicios jurídicos de la GV.

Ha sido Ponente la Magistrada Doña Amalia Basanta Rodríguez.

Antecedentes

PRIMERO.- Interpuesto el recurso y seguidos los trámites prevenidos por la Ley, se emplazó a la parte recurrente para que formalizara la demanda, lo que verificó mediante escrito en el que suplicó se dictara sentencia anulando el acto impugnado y declarando la responsabilidad patrimonial de la administración demandada por el funcionamiento normal o anormal de la misma.

SEGUNDO.- La Administración demandada contestó a la demanda mediante escrito en el que solicitó se desestimara la misma por ser el acto impugnado dictado conforme a derecho.

TERCERO.- No se recibió el proceso a prueba, y quedaron los autos pendientes de votación y fallo.

CUARTO.- Se señaló para la votación y fallo del recurso el día 8-6-2004, teniendo lugar la misma el citado día , en cuya fecha se acordó para mejor proveer informe forense sobre el grado de incapacidad de la menor hija de los actores y la necesidad de ayuda de tercera persona , trámite que fue evacuado en 27-7-04 y del que se confirió traslado a las partes para alegaciones.

QUINTO.- En la sustanciación de este recurso se han observado las prescripciones legales.

Fundamentos

PRIMERO.- Se impugna en el caso presente la desestimación presunta por silencio de la reclamación de responsabilidad patrimonial presentada en 23-11-01 ante el SERVASA , como consecuencia de las secuelas sufridas por la hija de los actores como consecuencia de sufrimiento fetal agudo intraparto.

En apoyo de su pretensión impugnativa alega la actora, en síntesis:

-que el 28-1-01 a las 22,30 horas, la Sra. Leticia, embarazada de 40 semanas, ingresó en el Hospital General de Elda y, tras ser ingresada , pasó a la "sala de dilatación paritorios", dando a luz a las 6,30 horas del día siguiente una niña que fue traslada inmediatamente al Servicio de Pediatría por "sufrimiento fetal agudo intraparto".

-que la niña que nació con un APGAR 0-1 (prácticamente muerta, sin latido cardíaco) presentaba: Encelopatía Hipóxico-Isquémica; Convulsiones; Fallo multiorgánico. Y al ser dada de alta el 13-2-01 se emitió el siguiente juicio clínico:

"-sufrimiento fetal agudo intraparto

-encelopatía Hipóxico-Isquémica grave

-convulsiones neonatales

-insuficiencia renal aguda

-miocardiopatía isquémica

-hepatopatía".

-que desde los 42 día de vida fue controlada en la consulta de Neurología Infantil dado los numerosos problemas que presentaba la menor.

-que existe relación causa efecto entre la asistencia sanitaria prestada y el daño sufrido, constando en el informe emitido por el Servicio de Pediatría la existencia de "amniorresis 10 horas anteparto con líquido amniótico teñido de meconio" -F. 17 del exp.- y en la Anamnesis del recién nacido consta líquido amniótico teñido (F. 239).

-que ante los indicios de sufrimiento fetal no se realizó prueba alguna sobre bienestar fetal (PH o Pulsioximetría), ni se informó a la madre de la posibilidad de cesárea lo que hubiera evitado las lesiones del feto producidas tanto por el sufrimiento como por la utilización de fórceps o ventosas.

SEGUNDO.- Como esta Sala viene declarando , el fundamento de la acción jurídica de exigencia de responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas se encuentra consagrada al más alto nivel normativo en nuestra Constitución correspondiendo, en definitiva, con el ejercicio del derecho conferido a los ciudadanos por el artículo 106. 2 para ser resarcidos de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y Derechos como consecuencia del funcionamiento de los servicios públicos , salvo en los casos de fuerza mayor.

Para el éxito de dicha acción , se precisa según constante doctrina jurisprudencial, la concurrencia de una serie de requisitos, que se concretan a los siguientes:

a) La efectiva realidad -acreditada- de un daño efectivo, evaluable económicamente e individualizado en relación a una persona o grupo de personas.

b) La antijuridicidad de la lesión producida por no concurrir en la persona afectada el deber jurídico de soportar el perjuicio patrimonial producido;

c) La imputabilidad a la Administración demandada de la actividad, entendiéndose la referencia al "funcionamiento -normal o anormal- de los servicios públicos" como comprensiva de toda clase de actividad pública , tanto en sentido jurídico como material e incluida la actuación por omisión o pasividad; y entendiéndose la fórmula de articulación causal como la apreciación de que el despliegue de poder público haya sido determinante en la producción del efecto lesivo; debiéndose de precisar que para la apreciación de esta imputabilidad resulta indiferente el carácter lícito o ilícito de la actuación administrativa que provoca el daño, o la culpa subjetiva de la autoridad o Agente que lo causa;

d) No concurrencia de fuerza mayor; y

e) La sujeción del ejercicio del Derecho al requisito temporal de que la reclamación se cause antes del transcurso del año desde el hecho motivador de la responsabilidad.

Interesa también significar, por lo que se refiere a los aspectos probatorios, que en aplicación de la remisión normativa establecida en el art. 60.4 de la vigente Ley 29/1998, de 13-7, regirá la regla general (ex art. 1214 CC) según la cual la carga de la prueba corresponde a aquél que sostiene el hecho ("semper necesitas probandi incumbit illi qui agit") y en conexión con ella las reglas o principios que atribuyen la carga de la prueba a la parte que afirma , no a la que niega (ei incumbit probatio qui dicit non qui negat) y que excluye de la necesidad de probar los hechos notorios (notoria non egent probatione) y los hechos negativos indefinidos (negativa no sunt probanda).

En definitiva, cada parte soportará la carga de probar los datos-hechos que, no siendo notorios ni negativos y teniéndose por controvertidos , constituyen el supuesto de hecho de la norma cuyas consecuencias jurídicas invoca a su favor (Ss. del T.S. de 19-9-97 o 21-9-1998 E.D.J. 1998/22219).

Ha de significarse, finalmente, que la regla sentada puede ser modulada, en aplicación del principio de la buena fe en su vertiente procesal, mediante el criterio de la facilidad , cuando haya datos de hecho que resulten de clara facilidad probatoria para una de las partes y de difícil acreditación para la otra (Ss. TS 19-2-90, y 2-11-1992 EDJ 1992/10719, entre otras).

TERCERO.- Remitiéndonos al caso que nos ocupa y en la medida que la administración demandada sostiene -fundamentalmente- que no existió en el supuesto negligencia médica procede -además- indicar que dado el carácter objetivo de la responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas , no sólo no es menester demostrar para exigir aquella responsabilidad que los titulares o gestores de la actividad administrativa que ha generado un daño, han actuado con dolo o culpa , sino que ni siquiera es necesario probar que el servicio público se ha desenvuelto de manera anómala, pues los preceptos constitucionales y legales que componen el régimen jurídico aplicable extienden la obligación de indemnizar a los casos de funcionamiento normal de los servicios públicos.

Debe, pues, concluírse que para que el daño concreto producido por el funcionamiento del servicio a uno o varios particulares sea antijurídico basta con que el riesgo inherente a su utilización haya rebasado los límites Impuestos por los estándares de seguridad exigibles conforme a la conciencia social.

Ello sentado y concretando ya si son concurrentes los requisitos exigibles para apreciar la existencia de responsabilidad patrimonial de la Administración Sanitaria, resultan datos relevantes y definitivos obrantes en el expediente administrativo que la Sra. Leticia, al ingresar en el Hospital General de Elda (Alicante) para dar a luz "comenzó una inducción a las 22,30 por RPM y líquido teñido" (F. 69 del exp.). Ello es corroborado en numerosos informes, como la Hoja de Parto (F. 70) que señala, entre otros extremos: "Bolsa: Rota (28-1-01 a las 21 ,15 horas) Líquido: Teñido, Inicio del parto: Inducción... por: Liq. Teñido".

Resulta, así mismo que el parto fue distócico; que duró 7 horas 25 minutos; que la expulsión duró 55 minutos; y que tras aplicar fórceps y ventosa la recién nacida presentaba APGAR 0-1, con circular de cordón , precisando de reanimación. Consta, así mismo, que la niña nació pálida, impregnada de meconio, sin latido cardíaco, hipotónica y sin respuesta a estímulos, no realizando ningún movimiento respiratorio, por lo que, tras ligadura de cordón se procedió intubación nasotraqueal y aspiración traqueal , masaje cardíaco externo y ventilación con ambu y FiO2 100%, recuperando la frecuencia cardíaca a los 2 minutos y a los 10 la respiración -irregular-, sin realizar movimientos y sin responder a estímulos por lo que se trasladó -intubada y ventilada- a Neonatología.

Barajando dichos datos -y otros más que se relacionan- el informe emitido por el Médico Inspector de Servicios Sanitarios en 26-12-02 (F. 422 y ss.) concluye como "primera causa de la enfermedad" lo siguiente:

" Nos encontramos con el diagnóstico de "sufrimiento fetal agudo intraparto" debido probablemente a una hipoxia intrauterina, por lo que estamos hablando de un parto distócico ".

Y añade, por lo que aquí interesa:

" En cualquier caso , lo que sí queda patente en la historia clínica, es la existencia de sufrimiento fetal, tal vez como complicación de un parto prolongado como consecuencia de una distocia por alguna de las causas ya descritas o por anomalías en los anejos ovulares... o bien interacción de ambas posibilidades. En el presente caso y con una presentación cefálica, no cabe duda que la aparición de meconio es un síntoma seguro de sufrimiento fetal con un cuadro de hipoxia y relajación del esfinter anal, con independencia de otros síntomas (taquicardia-bradicardia- arritmia...) que pueden condicionar la mayor o menor gravedad del caso.

Nos queda por último analizar las distocias por "anomalías en anejos ovulares" y, dentro de ellas, las anomalías en el cordón umbilical...

En la historia clínica queda reflejado la existencia de una circular de cordón al cuello, por lo que igualmente pudo ser causa de sufrimiento fetal ".

En definitiva y concluyendo, con independencia de que la "praxis médica" pueda considerarse la adecuada dadas las circunstancias del caso -según concluye el Inspector Médico en el informe antes indicado- , es lo cierto que la presencia de meconio que fue detectada desde el primer momento del ingreso hacía previsible un "riesgo" añadido y, en consecuencia, la adopción de medidas encaminadas a la detección del sufrimiento fetal (prueba bioquímica del líquido amniótico u otras), que desencadenó las graves anomalías del neonato, y encaminadas a paliar -en lo posible- los problemas que el caso presentaba.

Hay, pues, en este supuesto un acreditado y efectivo daño individualizado y evaluable económicamente , cuya imputación individual no debe soportar el perjudicado; dicho daño es consecuencia del funcionamiento normal o anormal del servicio público sanitario -sin que haya podido apreciarse la existencia de fuerza mayor-; y, por último, es innegable la existencia de una relación de causa a efecto entre la actividad administrativa a la que se achaca el daño y el resultado lesivo , es decir entre la asistencia sanitaria prestada y el daño efectivo causado, individualizado y evaluable económicamente.

CUARTO.- Sobre el "quantum indemnizatorio" que la actora no determinó en su escrito de demandada por considerarlo indefinible a la fecha y que al evacuar el trámite de alegaciones a la diligencia practicada para mejor proveer concreta en 793.604,84 E procede señalar lo siguiente.

La menor, hija de los actores, que en la actualidad cuenta con la edad de 3 años, según resume el informe emitido en 27-7-04 por Médico Forense del Instituto de Medicina Legal de Alicante , fue diagnosticada de:

Encefalopatía congénita por encelopatía hipóxico-isquémica severa con atrofia cerebral , que deja como secuelas: Parálisis cerebral (tetraplejia espásica) y contracturas musculares generales asociadas. Retraso madurativo severo global del desarrollo. Microcefalia severa. Endotropía de ojo izquierdo. Epilepsia (espasmos en extensión y miclonias)... Jibosidad dorso-lumbar izquierda, roce en talón izquierdo. Hemitórax Derecho más prominente. Caderas valgas, izquierda con subluxación...

Actualmente en tratamiento con Depakine (200-250-250 mg.) Rivotril 0,5 mg (1/2-0/1/2). Sabrilex (300-300-300 mg.) Precisa control y seguimiento por el Servicio de Neurología, Rehabilitación y Oftalmología.

La familia refiere que desde noviembre de 2002 no ha vuelto a presentar crisis epilépticas, estando sometida a tratamiento farmacológico con controles analíticos de los niveles plasmáticos de la medicación.

A la exploración física presenta: Afectación de la función motora de las cuatro extremidades, con aumento del tono muscular, mayor en hemicuerpo izquierdo. Puños cerrados, ocasionalmente agarra. Pie izquierdo tiende a la inversión , que se controla con férula. Jibosidad dorso-lumbar izquierda. Sostiene momentáneamente la cabeza con dificultad. No se sostiene de pie. Movimientos involuntarios de miembros inferiores. No palabras. Emite gritos o llanto con frecuencia. No volteos no arrastre. Cicatriz de 3,5 cm. en canto externo del ojo Derecho. Cicatriz de 2 x 0,5 cm. a nivel parieto-occipital izquierdo, cubierta por el cabello".

En el apartado "Consideraciones Médico Legales y Conclusiones" señala que la informada presenta "una parálisis cerebral con afectación de las cuatro extremidades (tetraplejia) de tipo espástico (el tono es demasiado alto o fuerte con movimientos desordenados y rígidos porque su tono muscular es demasiado alto. Frecuentemente tardan mucho en moverse de una posición a otra o dejando algo que tienen en sus manos)... En patología que presenta va a precisar durante toda su vida, en mayor o menor grado, la ayuda de una tercera persona para realizar las actividades básicas de su vida diaria.

Las alteraciones que presenta le van a originar una serie de limitaciones: Retraso del desarrollo intelectual. Problemas motores y sensitivos con dificultades o imposibilidad para caminar, dificultades para mantener la postura etc. Dificultades en el habla, dificultades en la alimentación.

Precisará controles médicos periódicos... Estos pacientes suelen precisar también medidas como fisioterapia, terapia ocupacional , cirugía ortopédica, logoterapia y foniatría.

En conclusión:

1º.- La informada presenta una parálisis cerebral (tetraplejia espástica) y contracturas musculares generales asociadas. Retraso madurativo severo global del desarrollo. Microcefalia severa. Endotropía de ojo izquierdo. Epilepsia bajo control farmacológico.

2º.- Por la patología que presenta va a precisar controles y seguimiento médicos.

3º.- Que va precisar durante toda su vida, en mayor o menor grado, una supervisión y ayuda continuadas de una tercera persona para realizar las actividades básicas de la vida diaria".

Es claro, pues, que la menor, además de las lesiones permanentes (tetraplejia) que sufre se encuentra en situación de gran invalidez por precisar ayuda de tercera persona para realizar los actos más elementales de su vida, dado el carácter de aquellas, por lo que , de conformidad con la normativa de valoración del daño corporal que cita la actora (resolución de la Dº General de Seguros de 20-1-03), procede acceder a la indemnización interesada (793.604 , 84 E), que se desglosa en los siguientes conceptos:

-Lesiones permanentes (tetraplejia): 243.665,50 E, que resulta de multiplicar 95 puntos (entre 90 y 99) por 2.564 ,90 (Tabla III).

-Daños morales complementarios (Tabla IV Factores de corrección): 73.325 ,24 E.

-Grandes Inválidos: 293.300,99 E.

-Adecuación vivienda: 73.325 ,24 E.

-Perjuicios morales de familiares: 109.987,87 E.

QUINTO.- No se aprecia temeridad o mala fe que, conforme al art. 139 de la Ley Reguladora, justifique la expresa imposición de las costas.

VISTOS los preceptos legales citados, los concordantes y demás de general aplicación

Fallo

1.- Estimar el recurso contencioso-administrativo interpuesto por Doña Leticia y D. Gabino , representados por el procurador D. Francisco Alario Mont y defendidos por el letrado D. Rafael Martín Bueno, contra la desestimación presunta por silencio de la reclamación de responsabilidad patrimonial presentada en 23-11-01 ante el SERVASA

2.- Anularla por contraria a derecho, reconociendo como situación jurídica individualizada el Derecho de los actores a ser indemnizados por el Servasa en la cantidad de 793.604,84 E, más sus intereses legales desde la fecha de notificación de esta Sentencia y con el incremento, en su caso, de 2 puntos en los términos establecidos en el art. 106 LJ.

3.- No hacer expresa imposición de costas.

A su tiempo, con certificación literal de la presente Sentencia, devuélvase el expediente administrativo al centro de su procedencia.

Así por esta nuestra sentencia , de la que se unirá certificación a los autos, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- La anterior Sentencia ha sido leída por la Magistrada ponente el día de su fecha estando celebrando audiencia pública esta Sala, de lo cual yo, como Secretario de la misma, certifico.