Encabezamiento
JUZGADO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO
Nº 9 DE BARCELONA
PROCEDIMIENTO ABREVIADO 283/2015
SENTENCIA 180/16
En Barcelona, a 7 de julio de 2016.
Doña Rocío Colorado Soriano, Magistrada Juez del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nº 9 de Barcelona y su provincia, he visto los presentes autos del recurso contencioso administrativo seguido a instancia de el Sindicato de Comandaments de l'Escala Intermèdia de la Policia de Catalunya asistido y representado por la letrada Doña Ruth Pazos Jiménez, contra el Departamento de Interior de la Generalitat de Cataluña, asistido y representado por el Letrado de la Generalitat de Cataluña, y en el ejercicio de las facultades que me confieren la Constitución y las Leyes de España, y en nombre de S.M. El Rey, he dictado la presente Sentencia.
Antecedentes
Primero.-La parte recurrente ha presentado demanda impugnanando en este pleito la resolución INT/1364/2015, de 16 de junio, de convocatoria de promoción interna, mediante concurso oposición, para cubrir 32 plazas de la categoría de subinspector/a del cuerpo de MMEE, publicada en el DOGC 6899 el 25 de junio de 2015.
Tras exponer los hechos y fundamentos de derecho que estimó pertinentes terminó suplicando se dictara sentencia estimando íntegramente el recurso, solicitando la anulación las puntuaciones otorgadas en la fase de méritos y se otorgue una puntuación que respete los postulados del
artículo 9.4 del Decreto 401/2006 de provisión de puesto de trabajo del cuerpo de MMEE. De forma subsidiaria, en el caos de que no fuera estimada la pretensión anterior, se proceda a considera que la normativa de aplicación es el Reglamento 123/1997, y en consecuencia se anule el punto 4 de las bases de la presente convocatoria y se adecué la composición de la comisión de valoración al contenido del
artículo 36 del Reglamento 123/1998 .
Segundo.-Admitida a trámite la demanda y reclamado el expediente administrativo, se convocó a las partes a la vista prevista en el
artículo 78 de la LJCA .
Tercero.-Contestada la demanda por la Administración demandada y practicada la prueba propuesta y admitida, quedaron los autos conclusos y mandándose traer a la vista para sentencia.
Fundamentos
Primero.-En el DOGC 6899 de 25 de junio de 2015, se publicó la resolución INT/1364/2015, de 16 de junio, de convocatoria de promoción interna, mediante concurso oposición, para cubrir 32 plazas de subinspector/a del cuerpo de MMEE de la Generalitat de Cataluña.
La actora solicita la anulación las puntuaciones otorgadas en la fase de méritos y se otorgue una puntuación que respete los postulados del
artículo 9.4 del Decreto 401/2006 de provisión de puesto de trabajo del cuerpo de MMEE. De forma subsidiaria, en el caos de que no fuera estimada la pretensión anterior, se proceda a considera que la normativa de aplicación es el Reglamento 123/1997, y en consecuencia se anule el punto 4 de las bases de la presente convocatoria y se adecué la composición de la comisión de valoración al contenido del
artículo 36 del Reglamento 123/1998 .
Según la actora: 1) el acto impugnado modifica las bases respecto a la convocatoria anterior; 2) no es de aplicación el Decreto 28/86 or que regula el acceso y no la promoción, sino que es aplicable el Decreto 401/2006, de 24 de octubre, de provisión de puestos de trabajo en el cuerpo de MMEE.
La letrada de la Generalitat de Cataluña se opone a las pretensiones de la actora y solicita que se confirme la resolución impugnada por ser conforme a derecho.
Segundo.-La presente cuestión ya ha sido resuelta por el Juzgado Contencioso Administrativo nº8 de este partido judicial, en virtud de la sentencia 375/2015 dictada en los autos de PA 283/2015, a la cual nos remitimos por compartir íntegramente lo allí expuesto y ser de aplicación al presente supuesto: '
PRIMERO. El recurso tiene por objeto la 'Resolució INT/1363/2015, de 16 de juny, de convocatòria per promoció interna, mitjançant concurs oposició, per cobrir 87 places de la categoria de sergent/a del Cos de Mossos d'Esquadra (núm. de registre de la convocatòria 47/15)', publicada en el Diari Oficial de la Generalitat de Catalunya número 6899, de 25 de junio de 2015. Concretamente, en el escrito de demanda y posterior ratificación en la vista oral, las pretensiones del sindicato
recurrente se circunscriben a que por el Juzgado, en relación a aquella resolución INT/13632/2015 impugnada, 'es dicti
sentència estimatòria en la que es determini, en virtut de l'establert a l'article 63.1 de la llei 30/92
, s'anullin les puntuacions atorgades en la fase de mèrits i s'atorgui una puntuació que respecti els postulats de l'article 9.4 del Decret 401/2006 de provisió de llos de treball del cos de mossos d'esquadra'. 'De forma subsidiària en el cas de no ser estimada la pretensió anterior es procedeixi a considerar que la normativa d'aplicació és el Reglament 123/1997, i en conseqüència s'anulli el punt 4 de les bases de la present convocatòria i s'adeqüi la composició de la comissió de valoració al contingut de l'article
36 del Reglament 123/1997'. 'Que es declari el Reglament 28/1986 no aplicable al present concurs'. Tras la exposición de los antecedentes de hecho que considera relevantes, aquellas pretensiones, principal y subsidiaria, vienen fundamentadas, en esencia, en los motivos del recurso que ordena como sigue. 1. La vulneración del ordenamiento jurídico por mor de las modificaciones introducidas en las fases de concurso y de oposición en la convocatoria impugnada respecto de la última convocatoria de promoción interna a la categoría de sargento correspondiente a 2010. Concretamente, señala que 'aquestes modificacions han suposat un augment pel que fa tant al tant per cent de la puntuació d'aquelles proves o mèrits més discrecionals (PGA07 i pregunta oberta), en detriment de l'antiguitat o d'altres mèrits i proves més objectius, emparant-se per tal de poder
introduir-les en el contingut del Decret 28/1986, de 30 de gener, de Reglament de selecció de personal de l'Administració de la Generalitat de Catalunya. A continuació es mostra la comparativa entre la puntuació i el tant per cent que comporta en el global de la puntuació del concurs oposició'. 2. Al hilo de lo anterior, tras explicitar que 'Les bases de la convocatòria fan referència al Decret 28/1986 de 30 de gener, de Reglament de selecció de personal de l'Administració de la Generalitat de Catalunya. I concretament s'empara per introduir totes les modificacions en el tant per cent de repercussió sobre la nota global del mèrit de en l'establert a l'article 7 del citat Decret', sostiene el sindicato recurrente 'que el Decret 28/1986 no és d'aplicació pel que fa al tipus de concurs en el que ens trobem, concurs-oposició de promoció (...) El Decret
28/1986 regula l'accés a l'administració de la Generalitat, en cap cas, la promoció dins d'aquest àmbit. Per tant, considerem que sota cap concepte són aplicables a les presents bases de la convocatòria els paràmetres establerts en el citat Decret 28/1986'. 'Per tant, trobem que el primer paràgraf de les bases de la convocatòria que determinen la prelació de la normativa aplicable és contrària a l'ordenament jurídic'. 3. 'Aplicació del Decret 401/2006, de provisió de llocs de treball del cos de mossos d'esquadra', 'com es fa en els casos de les convocatòries de concurs-oposició per accedir a determinades especialitats del cos de mossos d'esquadra, que no una normativa de funció pública, anterior a la pròpia llei del cos de mossos, Llei 10/1994, i que, com s'ha dit anteriorment, té un àmbit d'aplicació totalment diferenciat (accés a l'administració de la Generalitat'. 'Parlant en estrictes termes de defensa, considerem que l'administració demandada opta per l'emparament del contingut del Decret 28/1986 perquè permet atorgar un tant per cent superior a diferents paràmetres dels mèrits i a diferents proves, en els termes que es poden observar en la taula anteriorment inserida, on el tant per cent d'influència de l'antiguitat sobre la nota final ha passat d'un 12,9% en la convocatòria de l'any 2010 a un 3,3% en la present convocatòria'. 'Considera aquesta part que hauria de regir per a la present convocatòria pel que fa a la fase de mèrits allò establert a l'article 9 del Decret 401/2006, concretament en el seu apartat 4': 'Article 9 Concurs'. '9.4. La puntuació de cadascun dels conceptes enunciats en els apartats anteriors no pot excedir en cap cas del 30% de la
puntuació màxima total que s'estableixi per al concurs, no ser inferior al 5% d'aquesta'. 'Com es pot veure a l'article 9.4 del Decret 401/2006, determina que cada ítem corresponent a un mèrit no pot suposar menys del 5% de la puntuació màxima total, si mirem la taula inserida al fonament de dret primer els mèrits Cursos de formació i perfeccionament (2,2%), Antiguitat (3,6%), coneixements de llengua catalana (1,4%), titulacions acadèmiques (3,6%), recompenses i distincions (1,8%) no compleixen amb el tant per cent mínim disposat pel mencionat article. I això és perquè l'administració s'empara en l'aplicació del Decret 28/1986 per no complir amb aquests mínims, quan a l'entendre d'aquesta part hauria de ser d'aplicació l'article 9.4 del Decret 401/2006, i per tant els articles de les bases de la convocatòria que atorguen aquesta baixa puntuació, atempten contra l'ordenament jurídic i s'han d'anullar'. 4. 'Aplicació del Decret 123/1997, de 13 de maig'. 'Si es considerés que ha de ser aquest el text reglamentari que ha de regir les presents bases de la convocatòria trobaríem que pel que fa a les puntuacions atorgades exposades en el fonament
anterior, sí s'adequarien al present Reglament 123/1997, però les bases, concretament l'article 4, vulnerarien l'article 36 del Reglament 123/1997 pel que fa a la designació dels membres de les comissions d'avaluació. I concretament l'article 36.4 que estableix que les organitzacions sindicals presents a la mesa general de negociació tindran dret a participar com a membres en les comissions d'avaluació'. 'En la comissió de valoració del present concurs oposició els representants dels sindicats no són membres. Només poden comparèixer a les reunions amb veu però sense vot'.
En el acto de juicio oral, a las pretensiones y alegatos formulados el sindicato recurrente se opone en la contestación a la demanda la Abogada de la Generalitat, que acaba solicitando del Juzgado el dictado de sentencia desestimatoria del recurso. Expone los antecedentes de hecho y las consideraciones jurídicas generales que entiende relevantes y se opone a los motivos del recurso por el orden que sigue. 1. 'Normativa d'aplicació. La promoció interna és un procés selectiu d'acord amb les normes. Els participants en la convocatòria impugnada ascendeixen a ser Sergents mitjançant un procediment de selecció de concurs oposició'. 2. 'La convocatòria respecta el límit establert per la norma de que la valoració dels mèrits
no pot significar més de la tercera part de la puntuació màxima assolible en el conjunt del concurs-oposició'. 3. 'La puntuació assignada'. 4. 'El quadre comparatiu que es recull a l'escrit de formalització de la demanda és incorrecte'. 5. 'La prova oberta de la primera prova (coneixement) de la fase d'oposició'. 6. 'Les organitzacions presents a la Mesa General tenen dret a participar en les comissions d'avaluació en supòsits de provisió'.
SEGUNDO. La pretensión principal del sindicato recurrente consiste en la declaración por el Juzgado de la anulabilidad ex
artículo 63.1 de la Ley 30/1992 de 'les puntuacions atorgades en la fase de mèrits i s'atorgui una puntuació que respecti els postulats de l'article 9.4 del Decret 401/2006 de provisió de llocs de treball del cos de mossos d'esquadra', así como 'que es declari el Reglament 28/1986 no aplicable al present concurs oposició'. Pretensión fundamentada esencialmente en que, ante la ausencia de normativa propia que regule específicamente la selección y la promoción interna en la Policia de la Generalitat- Mossos d'esquadra y sobre la base de considerar que se trata la de autos de una convocatoria de provisión de puestos de trabajo, que no de acceso o ingreso en un
cuerpo o escala, sostiene la inaplicación a dicha convocatoria del Decret 28/1986, de 30 de enero, Reglamento de selección del personal de la Administración de la Generalitat, y por contra la aplicación a la misma del Decret 401/2006, de 24 de octubre, Reglamento de provisión de puestos de trabajo del cos de Mossos d'Esquadra y concretamente de su artículo 9.4 ('Artículo 9. Concurso'. '9.4 La puntuación de cada uno de los conceptos enunciados en los apartados anteriores no puede exceder en ningún caso del 30 % de la puntuación máxima total que se establezca para el concurso, ni ser inferior al 5% de ésta'), precepto reglamentario éste que se afirma vulnerado por la base 5.1 de la convocatoria.
A dicha pretensión principal se opone la Abogada de la Generalitat. Tras señalar que 'és un fet no controvertit que la Policia de la Generalitat - Mossos d'Esquuadra no disposa d'una normativa pròpia que reguli, específicament, la selecció ni la promoció interna', sostiene en general que 'La promoció interna és un procés selectiu' y en concreto que 'els participants en la convocatòria impugnada accedeixen a ser Sergents mitjançant un procediment selectiu de concurs oposició', lo que comporta la aplicación a esa convocatoria de promoción interna del Decret 28/1986 (acceso).
Tesis central ésta de la Administración que el Juzgado entiende plenamente ajustada a Derecho. Por su acierto y rigor, se reproduce seguidamente la argumentación desplegada por la Abogada de la Generalitat en la contestación a la demanda en torno a la cuestión general de la naturaleza jurídica de la promoción interna como proceso selectivo y acerca de la determinación y concreción de la normativa aplicable (la de acceso), y la que no lo es (la de provisión de puesto de trabajo), a la convocatoria de autos.
'EL SEIME fonamenta essencialment la impugnació de la convocatòria en
l'afirmació de que el Decret 28/86 no és aplicable a una convocatòria per promoció interna, mitjançant concurs oposició (en aquest cas, a la categoria de sergent/a del CMMEE).
Que l'acte impugnat és un procés selectiu es recull al propi acte impugnat, que es defineix com un procediment selectiu: .
Cal analitzar, doncs, la normativa d'aplicació en aquest tipus de processos.
L'article 17 de la Llei 10/1994, d'11 de juliol, de la Policia de la Generalitat-Mossos d'esquadra (Llei 10/1994) estableix que
estableixen l'Estatut d'autonomia, la Llei de creació de la Policia Autonòmica, la Llei present i les normes que la desenvolupen i, amb caràcter supletori, la Llei orgànica de forces i cosso de seguretat, en allò que no sigui d'aplicació directa, i la normativa en matèria de funció pública de la Generalitat>.
Pel que fa l'accés a la categoria de sergent (així com a la de caporal i sots-inspector), l'article 23 del text legal citat tan sols determina que es fa per promoció interna, mitjançant concurs-oposició, entre membres del Cos que tinguin un mínim de dos anys d'antiguitat en la categoria immediatament inferior respectivament respectiva, que tinguin la titulació adequada i que hagin superat o superin en el procés de selecció el curs específic impartit per l'Escola de Policia de Catalunya.
En relació amb això, és un fet no controvertit que la Policia de la Generalitat - Mossos d'Esquadra no disposa d'una normativa pròpia que reguli, específicament, la selecció ni la promoció interna.
Per aquest motiu, l'actora proposa, d'acord amb l'article 17, que s'apliqui, com a normativa específica d'aquest cos policial, el Decret 401/06. I, en defecte i de manera supletòria, el Decret 123/1997, de 13 de maig, pel qual s'aprova el Reglament general de provisió de llocs de treball i promoció professional dels funcionaris de l'Administració de la Generalitat de Catalunya (Decret 123/97).
Aquesta pretensió vulnera la naturalesa dels processos de promoció interna, que cal assimilar a l'accés o l'ingrés a un cos o escala i no pas a la provisió de llocs de treball.
Aquesta conclusió es pot extreure de l'anàlisi dels textos normatius següents:
3.1) L'article 59 del Decret legislatiu 1/1997, de 31 d'octubre, pel qual s'aprova la refosa en un text únic dels preceptes de determinats textos legals vigents a Catalunya en matèria de funció pública (DL 1/97), que reconeix la promoció interna com a una garantia i disposa el següent:
'1. Es garanteix la promoció interna, mitjançant l'accés des d'un cos o una escala d'un grup a d'altres del grup immediatament superior, als funcionaris que presten serveis a l'Administració de la Generalitat, si compleixen els requisits legals de titulació, tenen una antiguitat mínima de dos anys en el cos o l'escala a què pertanyen, compleixen la resta de requisits exigits en la convocatòria i superen els processos selectius que siguin determinats. A l'efecte de la promoció interna, les vacants no poden excedir del 65% de les places incloses a l'oferta, i s'ha de garantir un mínim d'un 20% de vacants en els casos en què hi hagi cos o escala de grup inferior de la mateixa àrea o especialitat.
2. Per accedir a un altre cos o a una altra escala dins el mateix grup, els funcionaris que compleixen els requisits establerts per reglament i que s'acullen al torn de
promoció interna que determina l'apartat 1 només han de superar la part dels processos selectius de l'especialitat del cos i de l'escala a què pretenen accedir que es determini en la convocatòria. En tot cas, és necessari que les funcions d'ambdós cossos o escales siguin substancialment coincidents o similars pel que fa al contingut'.
Com es pot observar, doncs, aquest precepte utilitza les paraules 'accés' i 'accedir' i fa referència a superar 'els processos selectius' i no a la provisió de llocs de treball.
A més a més, cal assenyalar que els articles que regulen la promoció interna estan continguts en el capítol 4 d'aquest text legal, que, alhora, està inclòs al títol 4, el qual regula I'adquisició i pèrdua de la condició de funcionari (concretament, la condició de funcionari en el capítol 1; la jubilació en el capítol 2, i la selecció de personal en el capítol 3).
En canvi, la provisió de llocs de treball està reglamentada en un títol diferent- el títol 5 -3.2) Així mateix, s'ha de fer referència a l'article 18 del Reial decret legislatiu 5/2015, de 30 d'octubre, pel que s'aprova el text refós de la Llei de I'estatut bàsic de l'empleat públic' (EBEP):
'1. La promoción interna se realizará mediante procesos selectivos que garanticen el cumplimiento de los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad
así como los contemplados en el artículo 55.2 de este Estatuto.
2. Los funcionarios deberán poseer los requisitos exigidos para el ingreso, tener una antigüedad de, al menos, dos años de servicio activo en el inferior Subgrupo, o Grupo de clasificación profesional, en el supuesto de que éste no tenga Subgrupo y superar las correspondientes pruebas selectivas.
3. Las leyes de Función Pública que se dicten en desarrollo de este Estatuto articularán los sistemas para realizar la promoción interna, así como también podrán determinar los cuerpos y escalas a los que podrán acceder los funcionarios de carrera pertenecientes a otros de su mismo Subgrupo.
Asimismo las leyes de Función Pública que se dicten en desarrollo del presente Estatuto podrán determinar los cuerpos y escalas a los que podrán acceder los funcionarios de carrera pertenecientes a otros de su mismo Subgrupo.
4. Las Administraciones Públicas adoptaran medidas que incentiven la participación de su personal en los procesos selectivos de promoción interna y para la progresión en la carrera profesional'.
Per tant, aquest text legal també parla de processos selectius, de proves selectives, d'ingrés i d'accés.
3.3) A més, el DL 1/97 preveu la preferència de les persones funcionàries que es promouen mitjançant torn restringit sobre les de torn lliure per escollir els llocs de treball entre les vacants que són objecte de la convocatòria, així com la possibilitat d'incorporar vacants del torn de promoció interna al torn lliure i a l'inrevés quan el nombre d'aspirants que superen els processos selectius és inferior al de les places convocades en algun dels torns.
El fet que la promoció interna s'acostumi a convocar juntament amb els processos de torn lliure posa de manifest, de manera evident, la naturalesa selectiva d'aquest torn restringit.
3.4) El Decret 401/06, de 24 d'octubre, de provisió de llocs de treball del Cos de Mossos d'Esquadra, tal com el mateix títol indica, regula la provisió de llocs de treball i no fa cap mena de menció a la promoció interna.
Tanmateix, cal fer referència a les formes de selecció i de provisió dins de la Policia de la Generalitat - MMEE, atès que difereixen de les habituals entre els funcionaris
de l'Administració de la Generalitat i poden ser l'origen de la confusió que indueix a l'actora a equiparar la promoció interna als processos de provisió de llocs de treball.
Si s'efectua una comparativa entre els funcionaris del CMMEE i la resta del personal al servei de l'Administració, el resultat és el següent:
a) Quant a la provisió de llocs de treball:
- El Decret 123/97, preveu, com a sistemes generals de provisió, el concurs de mèrits i capacitats, que pot ser general o específic, i la lliure designació.
- En canvi, l'article 2 del Decret 401/06 afegeix el concurs oposició al concurs i a la lliure designació com a sistema de provisió.
b) Respecte de la selecció, l'article 46 del DL 1/97, de 31 d'octubre, i l'article 2 del Decret 28/86, de 30 de gener, en regulen els sistemes i disposen que l'accés als cossos i les escales de funcionaris o a les categories laborals es fa
per mitjà dels procediments d'oposició, concurs oposició o concurs.
Així doncs, els sistemes de selecció són els mateixos i, per contra, la normativa
pròpia de la Policia de la Generalitat - Mossos d'Esquadra ha incorporat el concurs oposició com a sistema de provisió de llocs de treball.
Això és així atesa l'especificitat d'aquest cos policial, que es troba dividit en diverses famílies professionals, especialitats i nivells d'acord amb l'Acord del Govern GOV/166I2006, de 24 d'octubre, pel qual s'aproven el Pla de carrera professional del cos de mossos d'esquadra i determinades mesures referides a la relació de llocs de treball del cos de mossos d'esquadra.
En efecte, aquest Acord preveu, per a cadascun dels diferents nivells de les especialitats de cada família professional, que el procés de provisió al lloc de treball incorporarà la superació de les proves que determinin les convocatòries i d'un curs.
Així doncs, el concurs oposició és necessari com a mitjà de provisió per tal de donar compliment a aquesta exigència de realització de proves.
No obstant això, el fet que en el CMMEE el concurs oposició sigui un mecanisme de selecció i de provisió de llocs de treball no significa que les regles del joc puguin ser les mateixes en ambdós casos, sinó que caldrà distingir quan ens trobem davant d'una selecció i quan davant d'una provisió.
3.5) Quant al Decret 123/97; no resulta d'aplicació, d'acord amb el que s'ha exposat, perquè regula la provisió de llocs de treball i no pas la selecció (a més, si féssim referència a la provisió, el CMMEE ja disposa de normativa pròpia en aquest àmbit: el Decret 401/06).
Aquest Decret 123/97, quan fa referència a la promoció professional, no es refereix a la promoció interna sinó als mecanismes de provisió que poden comportar una promoció, com podria ser, per exemple, un concurs específic o un encàrrec de funcions.
En definitiva i a tall de conclusió, de l'anàlisi dels diferents textos legals en joc, se'n dedueix que la promoció interna no és un sistema de provisió de llocs de treball sinó de selecció de personal amb l'especialitat que les persones que hi poden accedir no són alienes a l'organització sinó que en formen part -ja sigui dins d'un altre cos o una altra escala del mateix grup (promoció interna horitzontal) o d'un cos o una escala d'un grup immediatament inferior al que es vol accedir (promoció interna vertical)-.
Així doncs, atès que la Policia de la Generalitat - MMEE no disposa de normativa
pròpia en matèria de selecció, cal aplicar, segons l'article 17 de la Llei 10/94, la normativa en matèria de funció pública de la Generalitat de manera supletòria.
I aquesta normativa no és altra que el Decret legislatiu 1/97, el Decret 28/86, i, tan sols en la part que continua vigent, el Decret 65/1987 de 15 de gener, pel qual s'aprova el Reglament general de provisió de llocs de treball, de promoció professional i de promoció interna dels funcionaris de l'Administració de la Generalitat de Catalunya (Decret 65/87).
Finalment, dir que cal tenir en compte que la Resolució IRP/3179/2010, de 4 d'octubre, de convocatòria de promoció interna, mitjançant concurs oposició, per cobrir 105 places de sergent/a del cos de mossos d'esquadra de la Generalitat de Catalunya (núm. de registre de la convocatòria 47/10), o sigui la convocatòria de llocs de Sergents de l'any 2010, que és el marc de referència de l'actora, també preveia, en el primer paràgraf, l'aplicació del Decret 28/86, ('atès el que disposen els articles 17 i 23 de la Llei 10/1994, d'11 de juliol, de la policia de la Generalitat-mossos d'esquadra; el Decret 28/1986, de 30 de gener, pel qual s'aprova el
Reglament de selecció de personal de l'Administració de la Generalitat de Catalunya i la restant normativa de general aplicació...')'.
Determinada así la normativa de aplicación a la convocatoria de autos, la de acceso constituida por el Decret 28/1986, que no el pretendido por el sindicato recurrente artículo 9.4 del Decret 401/2006 (y artículo 22.2 del Decret 123/1997), y atendido el contenido de la impugnada 'Base 5. Procediment de selecció', concretamente la '5.1. Fase de concurs' y '5.2. Fase d'oposició', cabe concluir la conformidad a Derecho de ésta en lo concerniente a la puntuación máxima de la valoración de méritos en el conjunto del concurso oposición (los méritos se valoran hasta 33 puntos como máximo -base 5.1-, con respeto del límite de un tercio, de acuerdo con el límite previsto en el artículo 7 del Decret 28/1986), a la puntuación asignada a cada mérito en concreto de la fase de concurso (el Decret 28/1986 no establece norma sobre la valoración que ha de darse a cada uno de los méritos en concreto,
sólo como se ha expuesto aquel límite de la tercera parte del total del concurso-oposición) y a los méritos no contemplados en la convocatoria anterior de 2010 (concretamente, respecto de la base 5.1.1 la valoración del trabajo desarrollado que se obtiene del plan general de evaluación, módulo rendimiento de los recursos humanos -PGA-07-, conforme a lo dispuesto por la Ordre de 10 de noviembre de 1997, por la que se aprueba el plan general de evaluación del cuerpo de mossos d'esquadra, cuya conformidad a Derecho ha sido declarada en diversos pronunciamientos de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña; y en relación a la base 5.1.8 la valoración del conocimiento de lenguas extranjeras,
el Acord Gov/26/2015, de 24 de febrero
,
ratificado por el Acord de 29 de enero de 2015
, sobre condiciones de prestación de servicios del personal funcionario del cuerpo de mossos d'esquadra, objeto de negociación colectiva con las organizaciones sindicales más representativas, incorpora en su artículo 2.3 como méritos aunque a valorar en la provisión de puestos de trabajo los idiomas extranjeros acreditados mediante titulación oficial en los niveles de clasificación del marco europeo común de
referencia como elemento de mejora de la evaluación de las competencias profesionales, sin olvidar que el
artículo 61.2 del Real Decreto Legislativo 5/2015
refiere en los sistemas selectivos 'la comprobación del dominio de lenguas extranjeras') así como en lo relativo a la fase de oposición a la prueba de la pregunta abierta tampoco contenida en la convocatoria de 2010 (base 5.2.1, apartado b, segunda subprueba, respetuosa con el artículo 3.1 del Decret 28/1986). En relación a esas cuestiones, de nuevo, por su acierto se reproduce la fundamentación esgrimida en la contestación a la demanda por la Abogada de la Generalitat.
'Quarta.- La convocatòria respecte el límit establert per la norma de que la valoració dels mèrits no pot significar més de la tercera part de la puntuació màxima assolible en el conjunt del concurs-oposició.
Un cop precisada la normativa aplicable, cal posar de manifest que tant el Decret 28/86, pel que fa a la selecció per concurs oposició, com el Decret 65/87, quant a la
promoció interna, preveuen que la valoració dels mèrits no pot significar, en relació amb les proves selectives, més de la tercera part de la puntuació màxima assolible en el conjunt del concurs-oposició.
Amb relació a això, cal tenir en compte que aquesta previsió no és capriciosa, ja que, tal com estableix l'article 7 del Decret 28/86, el fet de superar la fase d'oposició (obtenint la puntuació mínima que s'ha establert a les bases de la convocatòria) té com a finalitat assegurar la idoneïtat dels aspirants.
En definitiva, aquest límit es fonamenta en els articles 23.2 i 103.3 de la Constitució espanyola, segons els quals l'accés a les funcions públiques s'ha d'efectuar en condicions d'igualtat i d'acord amb els principis del mèrit i la capacitat. Aquests principis aconsellen limitar la valoració de la fase de concurs.
Cinquena.- La puntuació assignada.
Pel que fa a la puntuació que les bases de la convocatòria han assignat a cada mèrit
en concret, d'entrada, s'ha de subratllar que forma part de la potestat discrecional de l'Administració fixar la valoració de cadascun dels factors que, d'acord amb la normativa, s'han de tenir en compte. En relació amb això, la normativa aplicable (Decret legislatiu 1/97, el Decret 28/86, i, en la part que continua vigent, el Decret 65/87) no fixa cap límit més que el de que no se superi la tercera part de la puntuació màxima assolible en el conjunt del concurs-oposició.
Per tant, l'actora no pot pretendre que es faci extensiu a la convocatòria impugnada el requisit que contenen els articles 9.4 del Decret 401/06 i 22.2 del Decret 123/97, segons el qual la valoració de cadascun dels factors inclosos en l'apartat 1 de l'article 14 (que regula els diferents mèrits i capacitats) no podrà ser inferior al 5% de la màxima total.
Per quins motius:
- D'una banda, perquè aquests Decrets, tal com s'ha posat de manifest de manera reiterada en aquest informe, no regulen la selecció ni la promoció interna sinó la provisió de llocs de treball.
- I, de l'altra banda, pel que fa al Decret 123/97, d'entrada, no és aplicable al
CMMEE perquè ja disposa d'una normativa pròpia de provisió de llocs de treball.
Però, dins del límit que la fase de concurs no es pot valorar en més de la tercera part de la puntuació màxima assolible en el conjunt del concurs-oposició, l'Administració pot decidir, de manera discrecional, la puntuació que atorga a cadascun dels factors que es valoren en la convocatòria.
Òbviament, aquesta decisió es pren d'una manera fonamentada i, en relació amb això, cal tenir en compte el següent:
5.1) En primer lloc, el Departament d'Interior ha decidit unificar la puntuació amb què es valora cadascun dels mèrits en les convocatòries de promoció interna a caporal, a sergent i a sotsinspector. Això ha provocat canvis en la puntuació d'alguns mèrits en algunes de les categories (i, en d'altres, no).
5.2) En segon lloc, les bases de la convocatòria impugnada han introduït la valoració d'uns mèrits nous: els coneixements de llengües estrangeres (base 5.1.8).
D'acord amb aquesta base, es valoren amb 0,5 punts, 1 punt, 1,5 punts i 2 punts els certificats B1, B2, C1 i C2 respectivament, en relació amb l'alemany, l'anglès, l'àrab, el coreà, el danès, el finès, el francès, el grec, l'italià, el japonès, el neerlandès, el noruec, el portuguès, el romanès, el rus, el suec, el turc i el xinès.
Quant a la introducció d'aquest mèrit, és obvi que ha hagut de suposar la variació de la valoració d'alguns dels factors que es tenen en compte en les convocatòries. En aquest sentit, l'Acord GOV/26/2015, de 24 de febrer, (publicat al DOG 6819, de 26.02.15) pel qual es ratifica l'Acord de 29.01.15, sobre condicions de prestació de serveis del personal funcionari del cos de Mossos d'Esquadra, a l'article 2.3, tot i que per a la provisió de llocs de treball, incorpora als mèrits els idiomes estrangers acreditats mitjançant titulació oficial en els nivells de classificació del Marc europeu comú de referència (MECR) com a element de millora de l'avaluació de les
competències professionals.
L'Acord de 29.01.15, sobre condicions de prestació de serveis del personal funcionari del cos de Mossos d'Esquadra va ser fruit de la negociació entre l'Administració i les organitzacions sindicals mes representatives.
A més, l'article 61.1 de I'EBEP ha introduït la comprovació del domini de llengües estrangeres com una possible prova d'un procés de selecció.
5.3) En tercer lloc, tal com la subdirectora general de Recursos Humans (RRHH) va comunicar al Sindicat Autònom de Policia en un escrit de 6.07.15 i que l'actora coneix perquè l'ha aportat en presentar l'escrit de formalització de la demanda, 'les tendències de l'Administració pública s'orienten a tenir en compte el rendiment i l'actitud davant el servei a l'hora d'accedir a les oportunitats de promoció i recompenses als treballadors en comptes de ser aquesta una dada irrellevant o que en la pràctica no produeixi efectes. Un exemple d'això, el trobem a la Llei 7/2007, de 12 d'abril, de l'Estatut Bàsic de l'Empleat Públic, que situa l'avaluació del rendiment coma element fonamental a efectes de promoció, carrera, provisió i manteniment dels llocs de treball. Així mateix, assenyala que avui resulta socialment inacceptable i contrari a criteris d'eficiència, dispensar el mateix tracte a tots els empleats sigui quan sigui el seu rendiment i la seva actitud davant el servei'.
Certament, aquesta resposta constitueix, bàsicament, una justificació de la valoració del PGA07 (significa Pla General d'Avaluació) però serveix per palesar que l'Administració valora de manera raonada els diferents factors que es tenen en compte.
Amb relació a aquest tema, cal tenir en compte que la valoració del rendiment
del treball a partir del PGA es tracta d'un sistema avalat reiteradament per la jurisprudència.
La jurisprudència del TSJC és pacífica. El TSJC s'ha pronunciat en nombroses ocasions per a afirmar l'adequació a dret del PGAO7:
Sentència núm. 784/2005, de 7 de setembre, RCA 811/2001
, : 'El Tribunal ha analizado la Orden de 10 de noviembre de 1997, por la que se aprueba el Plan General de Evaluación del Cuerpo de Mossos dlEsquadra, así como la Instrucción 7/1998, que desarrolla las bases de evaluación, sin que después de un data/lado estudio comparativa entre las normas jurídicas que pueden entrar en conflicto, se
pueda entender dónde aparece la denunciada falta de objetividad, ni la contradicción con los principios constitucionales que se aluden en la demanda'.
Sentència núm. 247/2003, de data 3 d'octubre
, al fonament de dret segon, disposa que: en definitiva lo que hemos dicho es que, en abstracto, la utilización del PGA como medio para evaluar el trabajo desempeñado... en modo alguno tiene porqué ser subjetivo y/o arbitrario, pues objetivamente se configura como un instrumento idóneo para evaluar el trabajo desempeñado, por ello también hemos salvaguardado la posibilidad de que el funcionario impugne esa valoración cuando se aparte del procedimiento o de los fines que justifican su existencia... '.
Cal tenir en compte que la jurisprudència ha interpretat els requisits del mèrit i la capacitat en el sentit que els factors que es valoren han de tenir una justificació objectiva i raonable (per exemple,
sentència del Tribunal Suprem de 27 de març de 1990
i
del Tribunal Constitucional núm. 281/1993
, de 27 de setembre). Pel que fa a la primacia que s*atorga a uns mèrits per sobre dels altres, la jurisprudència entén que el límit rau en anar més enllà d'aquesta raonabilitat: per exemple, pel fet de valorar excessivament els serveis prestats i que això suposi, a efectes pràctics, la impossibilitat material d'accedir a les funcions i càrrecs públics per part de qui no pot allegar aquest mèrit o bé discriminar els serveis prestats a la mateixa corporació
respecte dels prestats en altres administracions (
sentències del Tribunal Constitucional núm. 8/1985
,
148/1986
,
18/1987
y
47/1990
).
Finalment, s'ha de ressaltar que l'aplicació del Decret 28/1986, no comporta, per si sola, cap determinació en la valoració de cadascun dels factors. Aquest Reglament únicament fixa el límit de la tercera part del total del concurs oposició però no incideix en la puntuació que s'ha d'atorgar a cada mèrit en concret.
Sisena.- EI quadro comparatiu que es recull a l'escrit de formalització de la demanda és incorrecte.
D'altra banda, el quadre que el SEIME ha inserit a la demanda i que compara les puntuacions dels mèrits a la convocatòria del 2010 amb les del 2015 és incorrecte. La comparativa correcta és la següent (s'assenyala en groc les
incorreccions del sindicat demandant (...):
Setena. La prova oberta de la primera prova (coneixements) de la fase d'oposició.
Finalment, tot el que s'ha exposat és també aplicable respecte de la fase d'oposició i
la introducció de la subprova de la pregunta oberta de la primera
prova (coneixements) de la fase d'oposició (base 5.2.1 .b).
L'article 47.2 del Decret legislatiu 1/97 estableix que 'les proves de selecció s'han d'establir de manera que puguin fer paleses les condicions d'aptitud i de coneixements dels candidats que es considerin necessàries atesa la naturalesa de la funció' i l'article 3.1 del Decret 28/86 determina que 'la selecció per oposició consisteix en la superació de les proves de caràcter eliminatori teòriques i pràctiques exigides a la convocatòria, adequades a l'exercici de la funció'.
Com a conclusió, doncs, les bases de la convocatòria 47/15 no vulneren l'ordenament jurídic:
- Els mèrits es valoren fins a 33 punts com a màxim, respectant el límit d'un terç. No se supera el límit previst a l'article 7 del Decret 28/86.
- La valoració del treball desenvolupat es fa seguint el previst a l'ordre 10.11.97 (PGA07), que ha estat declarada ajustada a dret pel TSJC.
- La valoració de coneixements de llengües estrangeres, que deriva del compliment de normativa comunitària, va ser ja objecte de negociació amb els sindicats més
representatius.
- La pregunta oberta s'ajusta a la legalitat (prevista a l'article 3.1 del Decret 28/86).
En tot cas, el que no fa l'actora és justificar perquè la pregunta oberta o els mèrits que discuteix tinguin que qüestionar-se per manca d'objectivitat.
Es limita a dir que preferiria que es valori més l'antiguitat, que al seu entendre permet una valoració objectiva. A banda de que l'antiguitat ja es valora, dir que l'actora no raona que la valoració de la pregunta oberta i dels mèrits qüestionats de contrari, no s'ajusti a dret'.
TERCERO. La pretensión formulada por el sindicato recurrente con carácter subsidiario de la anterior consiste en que 'es procedeixi a considerar que la normativa d'aplicació és el Reglament 123/1997, i en conseqüència s'anulli el punt
4 de les bases de la present convocatòria i s'adeqüi la composició de la comissió de valoració al contingut de l'article 36 del Reglament 123/1997', por entender que las organizaciones sindicales presentes en la mesa general tienen derecho a participar en las comisiones de evaluación en los supuestos de provisión. Concretamente, el invocado Decret 123/1997, de 13 mayo, Reglamento general de provisión de puestos de trabajo y promoción profesional, dispone en su artículo 36.4: 'Artículo 36. Designación de los miembros de las comisiones de evaluación'. '36.4. Las organizaciones sindicales presentes en la mesa general de negociación tendrán derecho a participar como miembros en las comisiones de evaluación. La designación de éstos la realizará el órgano convocante, a propuesta de las correspondientes organizaciones sindicales, de conformidad con los pactos o acuerdos de la mesa general de negociación'.
Pero como se ha expuesto más arriba la normativa que resulta de aplicación a los supuestos de acceso y promoción como la convocatoria de autos (al respecto, el artículo 15 del Decret 28/1986, sobre tribunales u órganos de selección) no contiene esa previsión del derecho de las organizaciones sindicales presentes en la
mesa general de negociación a participar como miembros de las comisiones de evaluación, por lo que procede rechazar ese motivo del recurso y con ello la pretensión formulada con carácter subsidiario de que 's'anulli el punt 4 de les bases de la present convocatòria i s'adeqüi la composició de la comissió de valoració al contingut de l'article 36 del Reglament 123/1997'.
Por todo ello, en definitiva, decaídos todos los motivos impugnatorios del recurso articulados en la demanda de autos por el sindicato recurrente por las razones antes vistas, se impone desestimar la demanda interpuesta y, con ello, el recurso deducido, de conformidad con las previsiones al respecto de los
artículos 68.1.b
) y
70.1 de la Ley reguladora de esta jurisdicción
, por no resultar disconforme a Derecho en los extremos controvertidos la 'Resolució INT/1363/2015, de 16 de juny, de convocatòria per promoció interna, mitjançant concurs oposició, per cobrir 87 places de la categoria de sergent/a del Cos de Mossos d'Esquadra (núm. de registre de la convocatòria 47/15)', publicada en el Diari Oficial de la Generalitat de Catalunya número 6899, de 25 de junio de 2015'.
Por todo lo anterior, las pretensiones actoras no pueden prosperar.
Tercero.-Conforme al criterio del vencimiento indicado en el
art 139 LJCA , es procedente imponer las costas procedimentales a la parte recurrente que ha visto rechazadas en su totalidad sus pretensiones, hasta el límite máximo de 300 euros, por todos los conceptos en atención a la cuantía y materia del procedimiento.
Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.
Fallo
Desestimar el recurso contencioso-administrativo interpuesto por el Sindicato de Comandaments de l'Escala Intermèdia de la Policia de Catalunya contra la resolución INT/1364/2015, de 16 de junio, de convocatoria de promoción interna, mediante concurso oposición, para cubrir 32 plazas de la categoría de subinspector/a del cuerpo de MMEE, publicada en el DOGC 6899 el 25 de junio de 2015. Con expresa condena en costas a la actora, hasta el límite máximo, por todos los conceptos, de 300 euros.
Así por esta mi sentencia, lo pronuncio, mando, firmo y hago cumplir, S.Sª. Ilma. Dª. Rocío Colorado Soriano, Magistrada-Juez del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nº 9 de Barcelona y su provincia.
PUBLICACION.-La Magistrada Juez ha leido y publicado la sentencia anterior en el día de la fecha en audiencia pública en la Sala de vistas de este Juzgado Contencioso-Administrativo en el día de su fecha, de lo que yo la Secretaria Judicial, doy fe.
.
