Sentencia Administrativo Nº 381/2009, Tribunal Superior de Justicia de Comunidad Valenciana, Sala de lo Contencioso, Sección 4, Rec 446/2009 de 07 de Diciembre de 2009

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD

VALENCIANA

SALA DE LO CONTENCIOSO- ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

En la Ciudad de Valencia, a siete de diciembre de dos mil nueve.

VISTO por la Sección Cuarta de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, compuesta por los Ilmos.Srs. D. JOSE MARTINEZ ARENAS SANTOS, Presidente, D. MIGUEL ANGEL OLARTE MADERO y DOÑA AMALIA BASANTA RODRIGUEZ, Magistrados, han pronunciado la siguiente:

SENTENCIA NUM: 381/09

En el recurso de apelación tramitado con el numero de rollo 446/09, en el que ha sido parte apelante Don Porfirio , representado y defendido por el/la Letrado/a Don/Dña Pilar Guaita Fernandez, y apelado el Abogado de Estado, en nombre de la Delegación de Gobierno en la Comunidad Valenciana; y siendo Magistrado ponente el Ilmo. Sr. D. MIGUEL ANGEL OLARTE MADERO.

Antecedentes

PRIMERO.- En la pieza separada de suspensión de los autos de recurso contencioso-administrativo seguido ante el juzgado de lo Contencioso-administrativo número 3 de Valencia con el número 865/08, a instancias del apelante, Don Porfirio, contra la Resolución de la DELEGACIÓN DEL GOBIERNO DE LA COMUNIDAD VALENCIANA, recayó auto en fecha 6 de mayo de 2009, cuya parte dispositiva dice: "Se acuerda denegar la medida cautelar de suspensión de la resolución de iniciación de expediente sancionador de expulsión de fecha 1 de marzo de 2008 por la que se acuerda la expulsión del territorio nacional de Don Porfirio hasta tanto recaiga Resolución definitiva en los autos principales del presente procedimiento abreviado".

SEGUNDO.- Contra dicha auto se interpuso por la representación de la parte actora, en tiempo y forma, recurso de Apelación que fue admitido , dándose traslado a la contraparte que formuló su oposición.

TERCERO.- Remitidos los indicados autos a este Tribunal, y una vez recibidos y formado el correspondiente rollo, se señaló para la votación y fallo el día 3 de diciembre de 2009.

CUARTO.- En la tramitación del recurso se han cumplido ambas todas las prescripciones legales.

Fundamentos

PRIMERO.- Se aceptan los Hechos del Auto apelado en lo que se refieren a antecedentes y tramitación.

Se aceptan, igualmente, los Fundamentos de derecho en lo que no se opongan a los de esta sentencia.

SEGUNDO.- El objeto del recurso lo constituye el examen de la adecuación a Derecho del Auto apelado en virtud del cual se declaró no haber lugar a la medida cautelar de suspensión del acto recurrido, que entiende es una Resolución que acuerda la expulsión del actor, cuando lo que realmente se recurre es la resolución de iniciación del expediente sancionador por estancia ilegal, en la cual no se han adoptado la medida cautelar de expulsión del teritorio nacional; únicamente la retención del pasaporte , que no combatió la actora ni en la pieza separada de suspensión ni en el recurso de apelación.

El Auto basa su fundamentación en la inexistencia de arraigo familiar que justifique la medida solicitada, así como en la innecesariedad de su permanencia en España durante la tramitación del procedimiento, no acreditándose que tenga medios para subsistir en España.

La parte apelante alega en defensa de su pretensión que sufriría un perjuicio irreparable en sus Derechos, y que de adoptarla se perdería la finalidad legitima del recurso.

El abogado del estado opone a ello la conformidad a Derecho del Auto recurrido por los propios fundamentos del mismo.

TERCERO.- Todos los argumentos que se exponen en el escrito de apelación van dirigidos a la cuestión de fondo, la cual se dilucidará en la Sentencia que se dicte en su momento por el juzgado. Ahora, en esta pieza separada en la que se ha dictado el Auto apelado , lo único que cabe cuestionar es si éste es o no adecuado a Derecho al denegar la medida cautelar solicitada y la conclusión a la que se llega no es otra que sí lo es por cuanto deniega la medida por no haberse dictado orden alguna de expulsión, por lo que no cabe suspender algo que, al menos en este momento, no existe.

Todo lo referente a daños irreparables, motivación de la expulsión, arraigo, etc. deben quedar para la cuestión de fondo y , en su caso, para el supuesto en que se recurra una Resolución que expresamente ordene la expulsión, tras la finalización del procedimiento administrativo.

El hecho de que en la notificación de la iniciación del procedimiento sancionador se indique que se propondrá la expulsión o que ésta se dictará de forma inmediata en nada afecta a la adecuación a Derecho del Auto apelado; en cualquier caso, a la cuestión de fondo, no a esta pieza separada.

Consiguientemente, no cabe sino la desestimación del recurso de apelación y confirmar el Auto recurrido por no haberse acreditado sea contrario a Derecho al declarar no haber lugar a la medida cautelar solicitada.

CUARTO.- Las costas de esta segunda instancia no se imponen al recurrente, pese a haber sido desestimadas sus pretensiones , pues entiende la Sala que concurren circunstancias especiales que así lo aconsejan , conforme al art. 139.2 de la Ley de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, al tratarse de una medida cautelar referente a la permanencia en España del extranjero recurrente y que afecta directamente a la esfera personal de éste.

VISTOS los preceptos legales citados, los concordantes y demás de general aplicación

Fallo

Debemos desestimar y desestimamos el recurso de apelación interpuesto por Don Porfirio contra Auto de fecha 6 de mayo de 2009 del juzgado de lo contencioso-administrativo número 3 de Valencia, y en su consecuencia lo debemos confirmar y confirmamos; y todo ello sin pronunciamiento en las costas procesales de esta alzada.

Esta Sentencia es firme y contra ella no cabe recurso.

A su tiempo, con certificación literal de la presente Sentencia, devuélvase el expediente administrativo al centro de su procedencia.

Así por esta nuestra sentencia , de la que se unirá certificación a los autos, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- Leída y publicada ha sido la anterior Sentencia por el Ilmo. Sr. magistrado ponente que ha sido para la resolución del presente rollo de apelación, estando celebrando audiencia publica esta Sala, de la que como Secretaria de la misma, certifico. En Valencia , en la fecha arriba indicada.