Sentencia Administrativo Nº 411/2014, Tribunal Superior de Justicia de Pais Vasco, Sala de lo Contencioso, Sección 2, Rec 1007/2012 de 22 de Julio de 2014

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL PAIS VASCO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nº 1007/12

DE Ordinario

SENTENCIA NUMERO 411/2014

ILMOS. SRES.

PRESIDENTE:

DOÑA ANA ISABEL RODRIGO LANDAZABAL

MAGISTRADOS:

DON ÁNGEL RUIZ RUIZ

DON JOSÉ ANTONIO ALBERDI LARIZGOITIA

En Bilbao, a veintidós de julio de dos mil catorce.

La Sección Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, compuesta por el Presidente y Magistrados antes expresados, ha pronunciado la siguiente SENTENCIA en el recurso registrado con el número 1007/12 y seguido por el procedimiento Ordinario, en el que se impugna la resolución de 02/11/2012 del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural del Departamento de Medio Ambiente, Planificación Territorial, Agricultura y Pesca del Gobierno Vasco, desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la resolución de 14/06/2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería, por la que se procede a la retirada de 7,2 derechos individuales a prima a los productores de vacas nodrizas, campaña 2011, y a la actualización de su límite individual en 37.00 derechos para la campaña 2012.

Son partes en dicho recurso:

- DEMANDANTE: Dª. Vicenta , representada por el Procurador D. RICARDO BRAVO BLÁZQUEZ y dirigida por el Letrado D. FRANCISCO JOSÉ MARTÍNEZ DE SAN VICENTE FERNÁNDEZ.

- DEMANDADA: ADMINISTRACIÓN GENERAL DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DEL PAÍS VASCO, representada y dirigida por Letrado de sus Servicios Jurídicos.

Ha sido Magistrado Ponente el Iltmo. Sr. D. JOSÉ ANTONIO ALBERDI LARIZGOITIA.

Antecedentes

PRIMERO.-El día 20 de noviembre de 2012 tuvo entrada en esta Sala escrito en el que el Procurador D. RICARDO BRAVO BLÁZQUEZ, actuando en nombre y representación de Dª. Vicenta , interpuso recurso contencioso-administrativo contra la resolución de 02/11/2012 del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural del Departamento de Medio Ambiente, Planificación Territorial, Agricultura y Pesca del Gobierno Vasco, desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la resolución de 14/06/2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería, por la que se procede a la retirada de 7,2 derechos individuales a prima a los productores de vacas nodrizas, campaña 2011, y a la actualización de su límite individual en 37.00 derechos para la campaña 2012; quedando registrado dicho recurso con el número 1007/12.

SEGUNDO.-En el escrito de demanda, en base a los hechos y fundamentos de derecho en ella expresados, se solicitó de este Tribunal el dictado de una sentencia por la que con estimación del recurso interpuesto, se proceda a la anulación de los actos recurridos, -es decir de la resolución de 2 de noviembre de 2012, del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural del Gobierno Vasco, por la que se desestima el recurso interpuesto por Dª. Vicenta contra las resoluciones de 14 de junio de 2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería, por la que se procede a la retirada de derechos individuales a prima a los productores de vacas nodrizas, campaña 2011-, y a la actualización de los límites individuales para la campaña 2012-, con todo lo subsidiario a tal pronunciamiento de nulidad.

TERCERO.-En el escrito de contestación, en base a los hechos y fundamentos de derecho en ellos expresados, se solicitó de este Tribunal el dictado de una sentencia en la que desestimando todos y cada uno de los pedimentos del recurso interpuesto, declare ajustada a derecho la resolución administrativa impugnada.

CUARTO.-Por Decreto de 30 de abril de 2013 se fijó como cuantía del presente recurso la de indeterminada. Asimismo, se declaró concluso el pleito, sin más trámite para sentencia y pendiente se señalamiento de día para la votación y fallo.

QUINTO.-Por resolución de fecha 01/07/14 se señaló el pasado día 08/07/14 para la votación y fallo del presente recurso.

SEXTO.-En la sustanciación del procedimiento se han observado los trámites y prescripciones legales.

Fundamentos

PRIMERO: Es objeto de impugnación en el presente recurso contencioso-administrativo número 1007/2012, la resolución de 02/11/2012 del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural del Departamento de Medio Ambiente, Planificación Territorial, Agricultura y Pesca del Gobierno Vasco, desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la resolución de 14/06/2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería, por la que se procede a la retirada de 7,2 derechos individuales a prima a los productores de vacas nodrizas, campaña 2011, y a la actualización de su límite individual en 37.00 derechos para la campaña 2012.

La resolución de 14/06/2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería retiró a la recurrente 7.2 derechos a prima de vacas nodrizas por no haber utilizado al menos el 90% de sus derechos a prima durante el año 2011, razonando que los derechos utilizados son 37 respecto de los 44,2 derechos de los que disponía, y que de conformidad con lo previsto por el artículo 4.1 del Decreto 259/2001 , cuando un productor no utilice al menos el 90% de sus derechos durante cada año, la parte no utilizada le será retirada, integrándose en la reserva nacional para productores de vacas nodrizas.

Dicha resolución fue confirmada en alzada por la resolución de 02/11/2012 del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural, razonando que en el control realizado el 22/06/2012 se detectaron incidencias en 11 animales con incumplimiento de las condiciones establecidas por el Real Decreto 1980/1998, de 18 septiembre, por el que se establece un sistema de identificación y registro de los animales de la especie bovina, ya que solicitó la prima 2011 por 50 animales, comunicando la venta de 4 y la sustitución de 2, por lo que los animales primables son 48, de los que hay que deducir 11 como consecuencia de las actuaciones de control de la Diputación Foral de Araba/Álava, resultando que los derechos utilizados son 37 frente a los 42,2 de los que disponía, lo que representa el 83,71%, y de conformidad con lo dispuesto por el art.4.1, cuando el productor no utilice al menos el 90% de sus derechos durante el año, le será retirada la parte no utilizada.

Contra dicha resolución se interpone el presente recurso jurisdiccional, pretendiendo su anulación alegando los siguientes motivos impugnación:

1) Nulidad de pleno derecho por haber sido dictada la resolución de 14/06/2012 de plano y en auténtica vía de hecho, sin sujeción a procedimiento alguno y sin audiencia de la interesada, causando indefensión.

2) Imposición de la sanción con incumplimiento del Reglamento CE/1122/2009, de la Comisión, de 30/11/2009, en lo referido a la condicionalidad, la modulación y el sistema integrado de gestión y control de los regímenes de ayuda directa a los agricultores.

3) Disconformidad a derecho de la resolución por fundarse en el control efectuado el 29/12/2011, ya que dicho control se realizó fuera del periodo de retención en el que la recurrente debió mantener su ganado, periodo de retención que había finalizado el 17/08/2012.

La Administración General de la Comunidad Autónoma del País Vasco se opuso al recurso negando que la resolución hubiere incurrido en vía de hecho, puesto que se dicta en el procedimiento de gestión de las ayudas solicitadas por la recurrente, que en su solicitud manifestó ser consciente de que los animales que no estén correctamente identificados y registrados podrían contar como animales con irregularidades, comprometiéndose a informar por escrito de las bajas que se produzcan por causas naturales o de fuerza mayor en los 10 días siguientes a tener conocimiento de la circunstancia. Considera que no es necesario el trámite de audiencia, y que no se causa indefensión puesto que la recurrente tuvo conocimiento de las actuaciones llevadas a cabo por los servicios técnicos de la Diputación Foral de Álava a través de la carta que el Servicio de ganadería le remitió el 14/02/2012, y del ultimátum de 25 febrero siguiente.

Alega la Administración que la inspección o control de identificación realizada el 29/12/2011, si bien no se realizó en el periodo de retención de febrero a agosto, es perfectamente válida de conformidad con el artículo 41 del Reglamento CE 1122/2009, de la Comisión, de 30/11/2009, que exige que al menos el 60% de los controles debe efectuarse a lo largo del periodo de retención del régimen de ayuda, y que el resto de los controles habrá de distribuirse a lo largo del año.

SEGUNDO: La resolución impugnada en el presente recurso se halla íntimamente ligada a la que es objeto de impugnación en el recurso registrado bajo el nº1005/2012, interpuesto a instancias de la actora contra la resolución de 6/11/2012 del Departamento de Medio Ambiente, Planificación Territorial, Agricultura y Pesca del Gobierno Vasco, desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la resolución de 15/06/2012 por la que se deniega el pago de ayudas por mantenimiento de vacas nodrizas, el pago adicional, y la prima por sacrificio de la campaña 2011, en la medida en que ambas resoluciones tienen su origen en el acta de inspección de identificación y registro de ganado bovino realizada en la explotación de la recurrente el 29/12/2011, que (1) detectó irregularidades de identificación y registro en 11 animales, al no encontrarse presentes 8 animales, encontrarse erróneamente crotalados dos animales con el crotal correspondiente a otros distintos, y hallarse sin identificación de ganado bovino (DIB) otro de los animales, y de otro lado constató que el crotal por cuyo animal se pidió la prima por sacrificio fue visto en la explotación en el momento del control, constando como baja en el registro ya que portaba el crotal de otro bovino sacrificado.

Como consecuencia dicha acta de inspección de control sobre el terreno, se dicta la resolución de 15/06/2012, confirmada en alzada por la resolución de 6/11/2012, que deniega el pago de las ayudas solicitadas (prima vaca nodriza, adicional y por sacrificio) y que es objeto de impugnación en el recurso nº1005/2012, y de otro lado, se dicta la resolución de 14/06/2012, confirmada en alzada por la de 2/11/2012, que retira 7,2 derechos individuales a prima de vacas nodrizas por haber utilizado menos del 90% de sus derechos de prima durante 2011.

TERCERO: A la hora de dar respuesta a los motivos de impugnación aducidos, debemos reiterar lo dicho por la Sala en la sentencia dictada en el recurso 1005/2012 , respecto del marco normativo en el que se desenvuelve la cuestión litigiosa.

Con carácter previo a afrontar las cuestiones que se plantean en el presente recurso, debemos examinar el marco normativo en el que recae la resolución impugnada.

Lo primero que procede decir es que dicha resolución carece de naturaleza sancionadora, ya que se dicta en el marco de la política agrícola común de la Unión Europea que contempla un sistema de ayudas a los agricultores que están condicionadas, en lo que aquí importa, al cumplimiento de unos requisitos medioambientales y de buenas prácticas agrarias a los que se refiere el Anexo II (normas básicas en materia de salud pública, zoosanidad y fitosanidad; medio ambiente y bienestar de los animales) del Reglamento (CE) nº 73/2009 del Consejo, de 19 de enero, por el que se establecen disposiciones comunes aplicables a los regímenes de ayuda directa a los agricultores en el marco de la política agrícola común y se instauran determinados regímenes de ayuda a los agricultores y por el que se modifican los Reglamentos (CE) nº 1290/2005, (CE) nº 247/2006, (CE) nº 378/2007 y se deroga el Reglamento (CE) nº 1782/2003, desarrollado por el Reglamento 1122/2009, de la Comisión de 30 de noviembre de 2009 en lo referido a la condicionalidad.

Tal sistema de gestión de las ayudas, condicionado al cumplimiento de requisitos medioambientales y de buenas prácticas, comporta la sujeción del ganadero a un sistema de control sobre el terreno relativo al cumplimiento de la condicionalidad, con repercusiones inmediatas en las ayudas a las que pueda ser acreedor.

A dichos efectos, importa consignar los arts. 23 y 24 del Reglamento 73/2010 , sobre aplicación de reducciones y exclusiones en caso de incumplimientos de la condicionalidad:

"Artículo 23 .-Reducción o exclusión del beneficio de los pagos en caso de incumplimiento de las normas de condicionalidad

1. Cuando no se respeten los requisitos legales de gestión o las buenas condiciones agrarias y medioambientales en cualquier momento de un año natural determinado (denominado en lo sucesivo 'el año natural considerado') y el incumplimiento en cuestión resulte de un acto u omisión que se puedan atribuir directamente al agricultor que presentó la solicitud de ayuda en el año natural considerado, el importe total de los pagos directos que, previa aplicación de los arts. 7, 10 y 11, se haya abonado o deba abonarse al agricultor, se reducirá o anulará de conformidad con las normas de desarrollo establecidas en virtud del art. 24.

¿/¿.

Artículo 24. Normas de desarrollo de las reducciones y exclusiones en caso de incumplimiento de las normas de condicionalidad

1. Las normas de desarrollo de las reducciones y exclusiones a que se refiere el art. 23 se establecerán con arreglo al procedimiento contemplado en el art. 141, apartado 2. A este respecto, se tendrán en cuenta la gravedad, el alcance, la persistencia y la repetición del incumplimiento observado, así como los criterios mencionados en los apartados 2, 3 y 4 del presente artículo.

2. En caso de negligencia, el porcentaje de reducción no podrá exceder del 5 % o, si el incumplimiento se repite, del 15 %.

En casos debidamente justificados, los Estados miembros podrán decidir que no se apliquen reducciones cuando, atendiendo a su gravedad, alcance y persistencia, el incumplimiento se considere leve. No obstante, los casos de incumplimiento que entrañen riesgos directos para la salud pública o la sanidad animal no se considerarán leves.

A menos que el agricultor haya adoptado inmediatamente medidas correctoras que pongan fin al incumplimiento observado, la autoridad competente adoptará las medidas oportunas, que podrán limitarse, si procede, a un control administrativo, para garantizar que el agricultor ponga remedio al incumplimiento. Se notificarán al agricultor el incumplimiento leve observado y la obligación de tomar las medidas correctoras necesarias.

3. En caso de incumplimiento deliberado, el porcentaje de reducción no podrá en principio ser inferior al 20 % y podrá llegar a suponer la exclusión total de uno o varios regímenes de ayuda y aplicarse durante uno o varios años naturales.

4. En cualquier caso, el importe total de las reducciones y exclusiones, en relación con un mismo año natural, no podrá rebasar el importe total a que se refiere el art. 23, apartado 1."

Dicho Reglamento fue desarrollado por el Reglamento (CE) nº 1122/2009 de la Comisión, de 30 de noviembre de 2009, por el que se establecen normas de desarrollo del Reglamento (CE) nº 73/2009 del Consejo en lo referido a la condicionalidad, la modulación y el sistema integrado de gestión y control en los regímenes de ayuda directa a los agricultores establecidos por ese Reglamento, y normas de desarrollo del Reglamento (CE) nº 1234/2007 del Consejo en lo referido a la condicionalidad en el régimen de ayuda establecido para el sector vitivinícola.

De dicha disposición importa consignar los arts. 63 y 65, del siguiente tenor:

"Artículo 63

Modificada por art.2 Rgto. 1368/2011 de 21 diciembre 2011

Base de cálculo

1. Cuando sea aplicable un límite individual o un límite máximo individual, el número de animales indicado en las solicitudes de ayuda se reducirá al límite o límite máximo establecido para el productor correspondiente.

2. En ningún caso se podrá conceder ayuda por un número de animales superior al indicado en la solicitud de ayuda.

3. Sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 65 y 66, si el número de animales declarado en una solicitud de ayuda es superior al determinado mediante controles administrativos o sobre el terreno, la ayuda se calculará sobre la base del número de animales determinado.

4. Cuando se detecten irregularidades en relación con el sistema de identificación y registro de animales de la especie bovina, se aplicarán las disposiciones siguientes:

a) los animales de la especie bovina que hayan perdido una de las dos marcas auriculares se considerarán determinados siempre que estén clara e individualmente identificados mediante los demás elementos del sistema de identificación y registro de animales de la especie bovina;

b) cuando las irregularidades detectadas consistan en anotaciones incorrectas en el registro o los pasaportes animales, los animales solo dejarán de considerarse determinados si esos errores se descubren en, al menos, dos controles realizados en un período de veinticuatro meses; en todos los demás casos, los animales dejarán de considerarse determinados desde la primera irregularidad.

El art. 21 se aplicará a las anotaciones en el sistema de identificación y registro de animales de la especie bovina y a las notificaciones al mismo.

¿/¿

Artículo 65

Reducciones y exclusiones aplicables a los bovinos objeto de solicitudes de ayuda

1. Cuando, respecto de una solicitud de ayuda con cargo a los regímenes de ayuda por bovinos, se detecte una diferencia entre el número de animales declarado y el determinado de conformidad con el art. 63, apartado 3, el importe total de la ayuda a que tenga derecho el productor en virtud de esos regímenes durante el período de prima correspondiente se reducirá en el porcentaje que se determine con arreglo al apartado 3 del presente artículo, si las irregularidades no afectan a más de tres animales.

2. Si las irregularidades afectan a más de tres animales, el importe total de la ayuda a que tenga derecho el productor en virtud de los regímenes contemplados en el apartado 1 durante el período de prima correspondiente se reducirá en:

a) el porcentaje que se determine con arreglo al apartado 3, si no es superior al 10 %;

b) el doble del porcentaje que se determine con arreglo al apartado 3, si es superior al 10 % pero inferior o igual al 20 %.

Si el porcentaje determinado con arreglo al apartado 3 es superior al 20 %, se denegará la ayuda a la que habría tenido derecho el productor con arreglo al art. 63, apartado 3, en virtud de esos regímenes durante el período de prima correspondiente.

Si el porcentaje determinado con arreglo al apartado 3 del presente artículo es superior al 50 %, el productor quedará además excluido nuevamente del beneficio de la ayuda hasta un importe igual a la diferencia entre el número de animales declarado y el número de animales determinado de acuerdo con el art. 63, apartado 3. Ese importe se recuperará según lo dispuesto en el art. 5 ter del Reglamento (CE ) no 885/2006. Si el importe no puede recuperarse íntegramente según lo dispuesto en ese artículo en los tres años naturales siguientes a aquel en que se haya descubierto la irregularidad, se cancelará el saldo.

3. Para determinar los porcentajes indicados en los apartados 1 y 2, el número de animales de la especie bovina para los que se hayan presentado solicitudes con cargo a todos los regímenes de ayuda por bovinos durante el período de prima correspondiente y respecto de los que se hayan detectado irregularidades se dividirá por el número total de animales de la especie bovina determinados para el período de prima correspondiente.

En caso de aplicación del art. 16, apartado 3, párrafo tercero, los animales potencialmente admisibles de los que se haya comprobado que no están correctamente identificados o registrados en el sistema de identificación y registro de animales de la especie bovina contarán como animales respecto de los cuales se han detectado irregularidades. A los efectos de la aplicación del presente párrafo en relación con la prima por sacrificio establecida en el art. 116 del Reglamento (CE ) no 73/2009, solo se considerarán animales potencialmente admisibles los sacrificados realmente en el año de que se trate.

En lo tocante a la prima por vaca nodriza de acuerdo con el art. 111 del Reglamento (CE ) no 73/2009, las irregularidades que se observen con relación al sistema de identificación y registro de animales de la especie bovina se repartirán proporcionalmente entre el número de animales necesarios para recibir la prima y los animales necesarios para el suministro de leche y productos lácteos con arreglo al art. 111, apartado 2, letra b), de ese Reglamento. No obstante, tales irregularidades se asignarán en primer lugar al número de animales que no sean necesarios dentro de los límites o límites máximos individuales a que se refieren el art. 111, apartado 2, letra b), y el art. 112 del citado Reglamento.

4. Cuando las diferencias entre el número de animales declarado y el determinado de conformidad con el art. 63, apartado 3, obedezcan a irregularidades intencionadas, se denegará la ayuda a la que habría tenido derecho el productor, con arreglo al art. 63, apartado 3, en virtud del régimen o los regímenes de ayuda por bovinos de que se trate durante el período de prima correspondiente.

Si la diferencia determinada con arreglo al apartado 3 del presente artículo es superior al 20 %, el productor quedará excluido nuevamente del beneficio de la ayuda hasta un importe igual a la diferencia entre el número de animales declarado y el número de animales determinado conforme al art. 63, apartado 3. Ese importe se recuperará según lo dispuesto en el art. 5 ter del Reglamento (CE ) no 885/2006. Si el importe no puede recuperarse íntegramente según lo dispuesto en ese artículo en los tres años naturales siguientes a aquel en que se haya descubierto la irregularidad, se cancelará el saldo."

El ordenamiento europeo fue desarrollado en el derecho interno por el Real Decreto 486/2009, de 3 de abril, por el que se establecen los requisitos legales de gestión y las buenas condiciones agrarias y medioambientales que deben cumplir los agricultores que reciban pagos directos en el marco de la política agrícola común, los beneficiarios de determinadas ayudas de desarrollo rural, y los agricultores que reciban ayudas en virtud de los programas de apoyo a la reestructuración y reconversión y a la prima por arranque del viñedo, decreto que conforme a su disposición final primera se dicta en ejercicio de la competencia que al Estado reserva el art. 149.1.13ª en materia de bases y coordinación de la planificación general de la actividad económica.

En el ámbito autonómico fue desarrollado por el Decreto 79/2010, de 2 de marzo, sobre la aplicación de la condicionalidad en la Comunidad Autónoma del País Vasco, que prácticamente reproduce literalmente el anterior, y cuyo Anexo I contempla las buenas condiciones agrarias y medioambientales que deben cumplir las personas que perciban pagos directos en aplicación de la política agraria común y los requisitos legales de gestión, y en lo que aquí importa, regula en su art. 7 los controles a que deben someterse, que se realizarán por los órganos competentes de las Diputaciones Forales.

Por lo que se refiere a los controles sobre el terreno, de conformidad con lo dispuesto por el art. 7 del Decreto 79/2010 :

"6.- Cada uno de los controles sobre el terreno efectuado deberá ser reflejado en un acta de control que recoja los resultados de la visita de inspección. A partir de estas actas, las Diputaciones Forales elaborarán un informe de la totalidad de los controles realizados, que será remitido a la Dirección de Agricultura y Ganadería del Gobierno Vasco en el plazo de un mes desde la finalización de los controles sobre el terreno.

Asimismo la Diputación Foral correspondiente, en caso de que la persona inspeccionada o su representante no hayan estado presentes en el control, le informará de todo incumplimiento observado, en el plazo de los tres meses posteriores a la fecha del control sobre el terreno."

Finalmente importa consignar el tenor del art. 8:

"Artículo 8. Reducciones y exclusiones

1.- Cuando en cualquier momento de un año natural determinado, se produzca un incumplimiento debido a que no se respetan:

- Los requisitos legales de gestión.

- Las buenas condiciones agrarias y medioambientales.

- Los requisitos mínimos de utilización de abonos y productos fitosanitarios para los beneficiarios de ayudas agroambientales; y

Cuando ese incumplimiento, referido a una actividad agraria o superficie agrícola de la explotación, sea la consecuencia de una acción u omisión directamente atribuible a la persona que en el año en cuestión solicitó ayuda de alguno de los regímenes especificados en el art. 2 del presente Decreto;

Las ayudas solicitadas se reducirán o anularán de acuerdo a lo siguiente:

- El importe total de los pagos directos, previa aplicación de los arts. 7 y 11 del Reglamento (CE ) 73/2009,

- Las ayudas al desarrollo rural que se deban abonar en el año civil en que se detecte el incumplimiento, con arreglo a lo dispuesto en los arts. 70 a 79 del Reglamento (CE ) 1122/2009 y en los arts. 22 , 23 y 24 del Reglamento (CE ) 1975/2006,

- Las ayudas en virtud de los programas de apoyo a la reestructuración y reconversión de viñedo y la prima por arranque definitivo de viñedo.

2.- La evaluación de los incumplimientos se realizará según los criterios y la metodología que se establezcan para la aplicación de las reducciones de las ayudas que correspondan.

3.- La reducción o anulación de los pagos directos, así como de los pagos de desarrollo rural y de los correspondientes a la reestructuración, reconversión o prima por arranque de viñedo, se aplicarán a la persona a la que es atribuible el incumplimiento si la misma ha solicitado alguno de dichos pagos.

4.- En el caso de incumplimientos considerados menores, no se aplicarán reducciones.

Se considerará incumplimiento menor y por tanto no se aplicarán reducciones, cuando todos los incumplimientos que se hayan detectado en una explotación sean de gravedad leve, no tengan repercusión fuera de la explotación y de los que no se derivan efectos o el tiempo de permanencia de los mismos sea inferior a un año.

Los casos que entrañen riesgos para la salud pública o la sanidad animal, en ningún caso se considerarán incumplimientos menores.

Una vez informada la persona objeto de control por la Diputación Foral correspondiente de las medidas correctoras que debe adoptar, si no se corrige la situación dentro de un plazo que no podrá ser posterior al 30 de junio del año siguiente a aquel en que se haya observado el incumplimiento, éste no se considerará menor y se aplicará como mínimo una reducción del 1% en el año en que se ha detectado el incumplimiento. En el caso de adoptar las medidas correctoras en el plazo previsto, no se considerará un incumplimiento.

5.- Los importes resultantes de las reducciones efectuadas por incumplimiento de la condicionalidad que no se abonen al FEAGA en aplicación de del art. 25 del Reglamento (CE ) nº 73/2009 corresponderán a la Comunidad Autónoma del País Vasco.".

Dicho marco normativo sobre cumplimiento de la condicionalidad, debe completarse con el Decreto 259/2001, de 30 de octubre, por el que se regulan las transferencias y cesiones de derechos de prima entre productores de ovino y caprino y entre productores de vacas nodrizas, y se dictan normas complementarias para la asignación de derechos de las reservas, cuyo art. 4 , establece lo siguiente:

"Artículo 4. Retirada de derechos a prima

1.- Cuando un productor no utilice al menos el 90% de sus derechos durante cada año, la parte no utilizada le será retirada, integrándose en la reserva nacional para productores de ovino-caprino y de vacas nodrizas, salvo cuando se trate de:

a) Un productor de vacas nodrizas titular de 7 derechos a prima como máximo; si éste no utiliza al menos el 90% de sus derechos durante cada uno de dos años consecutivos, la parte no utilizada durante el último año le será retirada, integrándose en la reserva nacional.

b) Un productor que participe en un programa de extensificación reconocido por la Comisión Europea.

c) Un productor que participe en un programa de jubilación anticipada reconocido por la Comisión Europea que no imponga la transferencia o la cesión temporal de los derechos.

d) Casos excepcionales debidamente justificados.

A estos efectos, podrán tener la consideración de casos excepcionales los siguientes:

1.- Fuerza mayor:

a) Catástrofe natural grave que haya afectado de forma importante a la explotación.

b) Destrucción accidental de los recursos para la alimentación del ganado o de las edificaciones del productor destinadas a la cría de su rebaño de ovejas y cabras o de vacas nodrizas.

c) Muerte o sacrificio de una parte significativa del rebaño del titular de los derechos como consecuencia de una epizootia oficialmente declarada o que sea objeto de programas nacionales de erradicación.

d) Incapacidad temporal o permanente, o fallecimiento del titular de los derechos, si se encargaba por sí mismo de la explotación, de acuerdo con lo dispuesto en le Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de Seguridad Social.

e) La exclusión del productor, como consecuencia de una sanción, del beneficio de la prima a productor de ovino y caprino o a los que mantengan vacas nodrizas.

f) Cualquier otra causa que pueda tener la consideración de fuerza mayor.

2.- Causas naturales:

a) Robo.

b) Muerte por lobos, perros salvajes y otros animales salvajes.

c) Muerte durante el parto o por enfermedad.

d) Habituales pérdidas invernales, tales como, la escasez de piensos.

e) Sequía y esterilidad.

f) Fenómenos atmosféricos (rayos etc.).

g) Cualquier otra causa que pueda tener la consideración de circunstancia natural.

2.- En el caso de que un productor no pueda utilizar el porcentaje mínimo de derechos contemplado en el presente artículo como consecuencia de un caso excepcional debidamente justificado, deberá indicar esta circunstancia y aportar la justificación oportuna junto con la solicitud de prima ganadera de la campaña correspondiente. Las justificaciones aportadas fuera de este plazo no serán tenidas en cuenta."

CUARTO: Plantea la recurrente motivos de impugnación de carácter formal, alegando que la resolución, a la que atribuye carácter sancionador, se dicta de plano, constituye auténtica vía de hecho, sin sujeción a procedimiento alguno, sin audiencia de la interesada y causando indefensión.

La Sala no aprecia tales vicios, y debe remitirse a lo razonado en el recurso 1005/2012, toda vez que los motivos de impugnación coinciden con los allí expuestos, resultando que en el presente recurso no se cuestiona la aplicación del art. 4.1 del Decreto 259/2001, de 30 de octubre , sino en razón de la invalidez del acta de inspección de 29/12/2011.

El régimen de ayudas se sujeta al cumplimiento de unas condiciones medioambientales y de buenas prácticas, y a unos controles sobre su cumplimiento que, en caso de incumplimiento, dan lugar a reducciones y exclusiones de las ayudas.

En el supuesto de autos, se produjo un control sobre el terreno el 29/12/2011, que se formalizó en un acta de inspección que se entendió con el hijo de la recurrente, que la firmó haciendo constar que presentaría alegaciones en los próximos días sobre las irregularidades detectadas (folios 32 a 35 del expediente del recurso 1005/2012). El acta hizo constar los incumplimientos y, como consecuencia de ello, se dictan las resoluciones de 15/06/2012, que excluyen la prima de la campaña 2011, y la resolución que es objeto de impugnación en el presente recurso, que retira los derechos individuales a prima de vaca nodriza por falta de utilización.

Hemos de descartar claramente una actuación de plano, puesto que no estamos en el ámbito sancionador, e igualmente una actuación por vía de hecho, esto es, sin habilitación normativa o en ausencia de procedimiento, dado que se trata de una actuación amparada por concretas normas jurídicas, y formalizada en documentos de los que la recurrente tuvo conocimiento y pudo defenderse.

Se alega la omisión del trámite de audiencia, pero lo cierto es que en la propia acta el hijo de la recurrente manifestó que realizaría alegaciones en los próximos días sobre las irregularidades apreciadas, lo que no hizo, según pone de manifiesto el Jefe del Servicio de Ganadería de la Diputación Foral de Álava en el informe de valoración de las irregularidades que remitió el 19/01/2012 al Servicio de Ayudas y Divulgación del propio Ente foral.

Por lo demás, la omisión del trámite de audiencia, de acuerdo con la doctrina jurisprudencial de la que da cuenta la STS de 9 de junio de 2008 (Rec.5481/2008 ), no es por sí misma invalidante si no causa indefensión, y la Sala no aprecia que se haya causado teniendo en cuenta la directa intervención de la interesada, a través de su representante, en el acta de inspección.

Se alega finalmente que el acta de inspección de 29/12/2011 carece de validez porque se produjo una vez concluido el periodo de retención de seis meses a partir de la solicitud de 16/02/2011, y que no se advirtió al interesado de sus efectos en relación con la condicionalidad de las ayudas.

De acuerdo con el art.41 del Reglamento (CE ) 1122/2009, de la Comisión de 30 de noviembre de 2009, al menos el 60% de los controles sobre el terreno se deberá realizar en el periodo de retención del régimen de la ayuda, pudiendo realizarse el porcentaje restante a lo largo del año.

Por su parte, el Decreto 79/2010, de 2 de marzo, establece que los controles sobre el terreno referidos a la condicionalidad se realizarán en el mismo año civil en que se presenten las solicitudes.

Es por tanto ajustado a derecho el control efectuado el 29/12/2012, dado que se efectuó en el año civil correspondiente a la ayuda solicitada. Una cosa es que el ganadero se comprometa a mantener las reses por las que pide las ayudas durante el llamado periodo de retención, y otra que se someta al cumplimiento de la condicionalidad sobre buenas prácticas que incluye el régimen de identificación y registro de reses establecido por el RD 1980/1998, de 18 de septiembre, que comporta el sometimiento al control sobre el terreno a lo largo de todo el año natural, con las consecuencias que a su incumplimiento se anudan en relación con las primas y con los derechos individuales a las mismas.

Por lo que se refiere a la falta de información sobre el alcance del control o inspección en relación con la condicionalidad, si bien es cierto que el acta no señala con un aspa la casilla correspondiente al motivo de la inspección en la casilla de 'inspección de control de regímenes de ayudas comunitarias', es claro que el propio título de la inspección 'acta de inspección de identificación y registro de ganado bovino. Base Legal Reglamento (CE) 1760/2000 y RD 1980/1998' pone de manifiesto que la finalidad del acta y su relevancia a los efectos de la condicionalidad de las ayudas, lo que asimismo se indica en la última página (folio 35).

Procede en consecuencia la desestimación del recurso.

ÚLTIMO: De conformidad a lo dispuesto en el art. 139 de la Ley de la Jurisdicción , en la redacción dada por el art.3.11 de la Ley 37/2011, de 10 de octubre , la desestimación del recurso comporta la imposición de las costas a la recurrente, si bien con el límite de mil quinientos euros, por todos los conceptos, respecto de los honorarios de letrado de la Administración recurrida.

Aun cuando las partes consideran que el asunto es de cuantía indeterminada, la Sala aprecia que aun siéndolo es notoriamente inferior a la que abre paso a la casación, puesto que viene referida a 7,2 derechos individuales a las primas por vaca nodriza de acuerdo con el importe fijado por el art. 60 del Decreto 13/2009, de 20 de enero (186 €/cabeza), por lo que procede declarar firme la sentencia.

Vistos los artículos citados y demás preceptos de pertinente y general aplicación este Tribunal dicta el siguiente

Fallo

I.-Desestimamos el presente recurso nº 1007/2012,interpuesto contra la resolución de 02/11/2012 del Viceconsejero de Agricultura y Desarrollo Rural del Departamento de Medio Ambiente, Planificación Territorial, Agricultura y Pesca del Gobierno Vasco, desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la resolución de 14/06/2012 de la Directora de Agricultura y Ganadería, por la que se procede a la retirada de 7,2 derechos individuales a prima a los productores de vacas nodrizas, campaña 2011, y a la actualización de su límite individual en 37.00 derechos para la campaña 2012.

II.-Con imposición de las costas a la parte recurrente en los términos del último fundamento jurídico.

Esta sentencia es FIRME y NO cabe contra ella RECURSO ordinario alguno, sin perjuicio de lo cual, las partes podrán interponer los que estimen pertinentes. Conforme dispone el art. 104. de la LJCA , en el plazo de diez dias, remítase oficio a la Administración demandada, al que se acompañará el expediente administrativo así como el testimonio de esta sentencia, y en el que se hará saber que, en el plazo de 10 dias, deberá acusar recibo de dicha documentación; recibido éste, archívense las actuaciones.

Así por esta nuestra Sentencia, de la que se llevará testimonio a los autos, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.