Sentencia Administrativo Tribunal Supremo, Sala de lo Contencioso, Sección 5, Rec 11298/2004 de 10 de Marzo de 2009

Se declara haber lugar al recurso de casación interpuesto contra Sentencia estimatoria de la Sala de lo contencioso-administrativo del TSJ de Cataluña, sobre impugnación del artículo 4.6 del decreto 188/2001, de los extranjeros y su integración social en Cataluña. La Sala declara que el contenido constitucionalmente declarado por los textos a los que se refiere el art. 10.1 CE del Derecho a la educación garantizado en el art. 27.1 CE, incluye el acceso no sólo a la enseñanza básica, sino también a la enseñanza no obligatoria, de la que no pueden ser privados los extranjeros que se encuentren en España y no sean titulares de una autorización para residir. Ese Derecho de acceso a la educación no obligatoria de los extranjeros menores de edad forma parte del contenido del Derecho a la educación, y su ejercicio puede someterse a los requisitos de mérito y capacidad, pero no a otra circunstancia, como la situación administrativa del menor. Por ello, se ha declarado la inconstitucionalidad del inciso «residentes» del art. 9.3 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, en la redacción dada por el art. 1, punto 7, de la Ley Orgánica 8/2000, de 22 de diciembre, y, en consecuencia, el precepto ahora impugnado, que no exigía esa residencia, ha de ser declarado ajustado a Derecho, lo que conlleva la estimación del presente recurso.