Sentencia Civil 38/2023 Juzgado de lo Mercantil de Palma nº 2, Rec. 1/2022 de 13 de febrero del 2023

PRIMERO.- Dispone el artículo 348 TRLC (Real Decreto Legislativo 1/2020 de 5 de mayo): Contenido de la evaluación de la propuesta de convenio.

1. La administración concursal evaluará el contenido de la propuesta de convenio en relación con el plan de pagos y, en su caso, con el plan de viabilidad que la acompañe.

2. La evaluación deberá contener necesariamente un juicio favorable, con o sin reservas, o desfavorable, acerca de la viabilidad del cumplimiento del convenio propuesto.

Conforme al artículo 381 TRLC: Sometimiento a la aprobación judicial.

Si la propuesta de convenio hubiera obtenido la aceptación de los acreedores con las mayorías del pasivo concursal exigidas por la ley, el Letrado de la Administración de Justicia, en el mismo día de la proclamación del resultado o en el siguiente hábil, someterá el convenio aceptado a la aprobación del juez.

Artículo 389. Aprobación judicial del convenio.

Dentro de los cinco días siguientes al del vencimiento del plazo para oponerse a la aprobación, sin que se hubiere formulado oposición, o dentro del plazo de diez días una vez tramitado el incidente, si se hubiera formulado, el juez dictará sentencia aprobando o rechazando el convenio. En el auto en que se apruebe el juez deberá incluir íntegramente el convenio aprobado.

En el caso de autos la administración concursal presenta informe favorable a la propuesta de convenio, con reservas.

SEGUNDO.- Se establece en la Propuesta de Convenio lo siguiente:

" PROPUESTA ANTICIPADA DE CONVENIO de ACREEDORES QUE PRESENTALA ENTIDAD ELEONORA RESTAURA SLU. PARA SU APROBACION ;

I. OBJETIVO

Se pretende que la mercantil 'ELEONORA RESTAURA, SOCIEDAD LIMITADA UNIPERSONAL, con domicilio social. EN C/ Aragón nº 28-1º de esta ciudad (07006),provista de C.Í.F. B-57721110 y debidamente inscrita en el Registro Mercantil de Mallorca , al tomo 2467, folio 193, Hoja Número 67.945 , inscripción 1, pueda continuar con el ejercicio de su actividad principal, consistente en la construcción por cuenta propia y/o ajena a toda clase de obras, privadas y/o públicas, fabricación, elaboración , representación y compraventa al por mayor y/o menor de toda clase de artículos y materiales de construcción. El estudio y realización de toda clase de obras de construcción, mejora, conservación y rehabilitación de inmuebles en general; así lo recoge el art. 2 de su Escritura de. Constitución, de 22 de julio de 2011

II.- EFECTO ECONOMICO CONCRETO DE LA PROPUESTA PARA LOS ACREEDORES, CON EXCEPCÍON DE Los ACREEDORES PUBLICOS.-

Se propone una quita del 50% sobre el crédito reconocido a cada acreedor y una espera; de cuatro años y dos, días desde su aprobación - conforme el art. 317 del TRLC.

III.- PLAN DE PAGOS A LOS ACREEDORE

Se propone el siguiente calendario de pagos- con arreglo a los dispuesto en el art. 331.1 TRLC.

Primer pago (equivalente al 20 % del crédito, tras la quita o 10 sobre el crédito reconocido).............................en el plazo máximo de dos días

Hábiles tras la aprobación judicial del convenio por el Juzgado de lo Mercantil.

Segundo pago (equivalente al 20% del crédito tras la quita o 10% sobre el crédito reconocido)......................en el plazo máximo de un años tras el día del segundo pago.

Tercer pago (equivalente al 20% del crédito tras la quita o 10% sobre crédito reconocido)..................en el plazo máximo de un año tras el día del segundo pago.

Cuarto pago (equivalente al 20% del crédito tras la quita o 10% sobre crédito reconocido)..................en el plazo máximo de un año tras el día del tercer pago.

Quinto pago (equivalente al 20% del crédito tras la quita o 10% sobre crédito reconocido)..................en el plazo máximo de un año tras el día del cuarto pago.

IV.- RECURSOS PREVISTO PARA SU CUMPLIMIENTO.-

A fin de poder cumplir con el compromiso adquirido se determina seguidamente cómo se prevé hacer frente a plan de pagos- tal como recoge el art. 331.2 TRLC.

Para el primer pago se dispone de un crédito comprometido por tercero cuyo vencimiento es posterior al plazo de espera de cuatro años y dos días, al haberse concedido intiutu personae.

Para el segundo y ulteriores pagos se confía en lo recursos propios que se generen con la continuación de la actividad habitual de la entidad.

En caso de que en el ejercicio de tal actividad se obtengan bienes y derechos susceptibles de ser enajenados en aras al cumplimiento del plan de pagos, los mismo podrá ser enajenados en caso de no ser necesarios para la continuidad empresarial.

IV.- PLAN DE VIABILIDAD PARA EL BUEN FIN DEL CONVENIO PARA CON LOS ACREEDORES.-

Al ser condición sine qua non para afrontar el segundo y siguientes pagos partir de la continuación de la actividad empresarial, confiando en sus propios recursos en atención de la actividad empresarial, confiando en sus propios recursos en atención al resultado de su actividad durante los ejercicios anteriores al del año 2020 y englobándose la misma en el sector de la construcción, por la propia dinámica del mismo tan solo se pueden relacionar a fecha hoy los dos siguientes proyectos en ciernes, cuya contratación y ejecución tan sólo se obtendría con la aprobación judicial del convenio y sus efectos.

En el primer proyecto tiene como fecha de inicio el próximo mes de Julio, se encuentra ubicado en el T.M. se Selva y conforme al siguiente presupuesto:

RESUMEN EUROS

MOVIMIENO DE TIERRAS............................................. 55.507,77

CIMENTACIONES.................................................................. 95.474,32

ESTRUCTURA........................................................................... 72.278,08

FABRICAS Y TABIQUES................................................ 30.229,43

CUBIERTAS............................................................................ 25.199,49

OBRAS VARIAS................................................................. 12.823,29

INSTALACIONES.................................................................. 66.589,20

AISLAMIENTOS E IMPERMEABILIZACIONES.... 121.709,98

REVESTIMIENTOS.................................................................. 261.726,12

CARPINTERIA........................................................................... 0,00

PISICNA....................................................................................... 60.948,54

CERRAMIENTOS DE PARCELA..................................... 10.309,46

GESTION DE RESIDUOS................................................. 6.138,71

CONTROL DE CALIDAD Y ENSAYOS........................ 2.879,37

SEGURIDAD Y SALUD....................................................... 2.153,47

TOTAL EJECUCION MATERIAL........................ 823.987,23

1. Todas las partidas tendrán la aplicación presupuestaria habitual entre el 10 y el 15% de beneficio industrial, incluyendo su ejecución y aplicación de la garantía del contrato de ejecución de obra.

2. Garantía: se establecerá una garantía desde la constructora/contratista a favor del cliente/promotor de dos años, excepto en la partida de maquinaria Aire acondicionado, en que será de aplicación el periodo de garantía del fabricante.

El segundo proyecto tiene fecha de inicio de Octubre de 2021, en el que T.M. de Ses Salines y conforme el siguiente acuerdo marco y presupuestario ara el desarrollo, estando a la espera de confirmación expresa para poder cerrar el presupuesto e implementación del mismo:

La propuesta de colaboración se basa en los siguientes puntos:

3. Tras el análisis de la memoria descriptiva del proyecto se establece un marco presupuestario con un mínimo y un máximo. El mínimo 950.000 € y el máximo 1.200.000 €, en ambos casos siguiendo la descripción del arquitecto, según proyecto ejecutivo definitivo aprobado por el cliente. A continuación pasaremos a explicar lo que no se incluye en este acuerdo y que partidas tendrán un trato especial, según lo acordado con el promotor.

4. En este precio no se incluyen los honorarios de arquitectos ingenieros, impuestos municipales y otros. Al igual que los impuestos derivados del eventual desalojo de escombros a la planta de reciclaje Mac insular. No se incluye el mobiliario ni electrodomésticos de la cocina, ni tampoco la eventual dotación de infraestructuras placas solares y pozos de agua, en el caso de que Gesa no aporte la electricidad a la casa, tampoco se incluyen las obras de Gesa. No está incluido en este presupuesto a formación de jardín, paisajismo y construcción del mismo ni sistema de riego para el jardín.

5. En el marco del presupuesto definido en el punto número uno se incluye todo lo que está especificando en la memoria descriptiva aportada por el arquitecto.

6. La definición de la Calidad se basará en el briefing, original del cliente a la arquitecto y la memoria descriptiva final detallada y aprobada por el cliente.

7. Se desarrollará un contrato marco donde se definirán con exactitud el protocolo de trabajo de la constructora, su Proyect Manager, y la implementación de todos los trabajos durante el periodo de ejecución, incluyendo sistema de reports per ódicos y conference call de seguimiento con el cliente.

8. El periodo para ultimar el presupuesto definitivo se establece en tres meses desde la aprobación de este acuerdo marco de colaboración.

9. El periodo de implementación del proyecto, a partir de la aprobación definitiva del proyecto ejecutivo. Pendiente de la aprobación definitiva del cliente.

10. Acuerdos especiales para este proyecto, Eleonora Restaura renuncia a ningún margen comercial en la partida de carpintería, porcelana y grifería. A tal efecto las partes negociarán un porcentaje de gestión de compra y recepción de material + su instalación de entre un 8/10%, sobre el precio de coste de cada partida. Todas las demás partidas tendrán la aplicación presupuestaria habitual del 15% de margen industrial, incluyendo su ejecución y aplicación de la garantía del contrato de ejecución de obra.

11. Garantía: se establecerá una garantía desde la constructora/contratista a favor del cliente /promotor de dos años, excepto en alguna partida, com por ejemplo la maquinaria Aire acondicionado, en el que se aplicará el periodo de garantía del fabricante.

12. A los efectos de la aprobación de la propiedad intelectual del proyecto y al metodología del trabajo de la constructora se establecerá un acuerdo de confidencialidad dentro del marco del contrato para proteger la propiedad intelectual de las partes.

Como ya se ha anticipado, por la propia dinámica de la actividad no puede proyectarse a día de hoy más allá en el espacio temporal previsto en el Convenio, si bien se prevé la aplicación de los recursos que se generen con la propia actividad, calculando un B.I de un 15 % para afrontar los pagos venideros los próximos ejercicios en los términos del art. 332.1 TRLC.

Toda vez que el crédito para la satisfacción del primer pago procede por un tercero y plazo de devolución no se inicia hasta trascurrido el plazo de espera, ya se adelanta que su plazo de devolución no se inicia hasta transcurrido el plazo de espera, ya se adelanta que su satisfacción no se hace depender del cumplimiento del Convenio, por lo que se considera incensario recoger en el mismo sus condiciones- al no estar en el supuesto del art.332.2 TRLC.

VI.- PRESENTACIÓN ATICIPADA DE LA PROPUESTA DE COVENIO Y ADHESIONES INCILIALES.-

La presente propuesta se formula con el fin de su presentación anticipada con simultaneidad a la solicitud formal de concurso voluntario- tal y como prevé el art. 333 TRLC- y con la adhesión de los acreedores que en seguidamente se relacionarán cuya suma alcanza un porcentaje notoriamente superior a la decima del pasivo presentado - art. 334 TRLC.

VII. DERECHO A PRESENTAR NUEVA PROPUESTA.-

Se manifiesta y hace constar expresamente a todos los efectos que, para el supuesto de que la propuesta no fuera admitida a trámite o no fuera aprobada, se podrá presentar nueva propuesta de convenio para su tramitación o aprobación, en su caso- así lo recoge el art. 336.1 TRLC.

En Palma a diecisiete de Junio de 2021"

De acuerdo con las previsiones sobre las que descansa la Propuesta, los recursos necesarios para el cumplimiento del Convenio deben ser obtenidos mediante el ejercicio de la propia actividad empresarial. Por ello, se presenta junto con la Propuesta el preceptivo Plan de Viabilidad.

La Propuesta se acompaña, igualmente, de un Plan de Pagos, indicando la procedencia de los recursos necesarios para el cumplimiento del Convenio en los términos que se establecen en el presente documento.

Se ha articulado el Plan de Viabilidad sobre unas premisas que se consideran realistas y partiendo de una elemental prudencia, sin omitir información relevante y sin obviar la situación de grave crisis por la que atraviesa la economía. En definitiva, para su formulación se ha acometido un estudio serio y toma en consideración del patrimonio neto de que es titular la deudora y los recursos que es titular y aquellos que se prevén obtener a través de la actividad que tiene proyectado acometer la deudora, bajo la situación del pasivo actual y sus eventuales contingencias en los términos que se contemplan en el Plan de Viabilidad.

En atención a lo expuesto, debe aprobarse el convenio propuesto por la concursada.

Vistos los preceptos legales y demás de pertinente aplicación: