Sentencia Civil Nº 149/2010, Audiencia Provincial de Toledo, Sección 2, Rec 326/2009 de 22 de Junio de 2010

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Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 2

TOLEDO

SENTENCIA: 00149/2010

Rollo Núm. ............. 326/2009.-

Juzg. 1ª Inst. Núm. 2 de Torrijos.-

J. Divorcio Núm. 111/2008.-

SENTENCIA NÚM. 149

AUDIENCIA PROVINCIAL DE TOLEDO

SECCION SEGUNDA

Ilmo. Sr. Presidente:

D. JUAN MANUEL DE LA CRUZ MORA

Ilmos. Sres. Magistrados:

D. RAFAEL CANCER LOMA

D. ALFONSO CARRIÓN MATAMOROS

En la Ciudad de Toledo, a veintidós de junio dos mil diez.

Esta Sección Segunda de la Ilma. Audiencia Provincial de TOLEDO, integrada por los Ilmos. Sres. Magistrados que se expresan en el margen, ha pronunciado, en NOMBRE DEL REY, la siguiente,

SENTENCIA

Visto el presente recurso de apelación civil, Rollo de la Sección núm. 326 de 2009, contra la sentencia dictada por el Juzgado de 1ª Instancia Núm. 2 de Torrijos, en el juicio de Divorcio Contencioso núm. 111/08, en el que han actuado, como apelante Rebeca , representado por el Procurador de los Tribunales Sra. De la Rosa Martín y defendido por el Letrado Sr. Pérez Martín; y como apelado Narciso , representado por el Procurador de los Tribunales Sr. López González y defendido por el Letrado Sr. Sánchez Sánchez, y con la intervención del Ministerio Fiscal.

Es Ponente de la causa el Ilmo. Sr. Magistrado D. ALFONSO CARRIÓN MATAMOROS, que expresa el parecer de la Sección, y son,

Antecedentes

PRIMERO: Por el Juzgado de 1ª Instancia Núm. 2 de Torrijos, con fecha 17 de octubre de 2008 , se dictó sentencia en el procedimiento de que dimana este rollo, cuya PARTE DISPOSITIVA dice: "Que estimo parcialmente la demanda presentada por Dª Rebeca contra D. Narciso , en los autos número 111/08, y, en su virtud, debo decretar y decreto el divorcio de los citados cónyuges Dª Rebeca y D. Narciso .

Que igualmente debo ratificar las medidas adoptadas en la sentencia dictada por este juzgado de fecha 22 de enero de 2007 en la que se aprobó el Convenio Regulador aportado por las partes de mutuo acuerdo, relativas a la patria potestad y guarda y custodia sobre la hija menor común, con las siguientes modificaciones:

El progenitor no custodio podrá estar en compañía de su hija menor los fines de semana alternos con pernocta comenzando el viernes a las 19 horas hasta las 20 horas del domingo pero si el padre tiene turno de noche ese viernes con enlace hasta el sábado por la mañana se adelantará la recogida de la menor a la salida del colegio del viernes manteniéndose la hora de entrega, en el caso de que a tales fines de semana vaya unido algún día festivo del padre, abarcarán desde las 19 horas del último día lectivo hasta las 20 horas del último día no lectivo.

La pensión que el progenitor no custodio, D. Narciso , debe abonar en concepto de contribución para satisfacer los alimentos de su hija menor de edad, Amanda, ascenderá a la cantidad mensual de 200 €, que pagará por adelantado al progenitor custodio, Dª Rebeca , dentro de los cinco primeros días de cada uno de los doce meses del año, y la actualizará anualmente, sin necesidad de previo requerimiento alguno, en la misma proporción que varíe el Índice de Precios al Consumo, con efectos de primero de enero y a partir del año 2009.

La mitad de los gastos extraordinarios, de naturaleza necesaria, de la hija menor de edad se abonará por el progenitor no custodio siempre que subsista la pensión alimenticia y se recabe su previo consentimiento para efectuar tales gastos o, en su defecto, la previa autorización judicial.

No se hace expresa imposición de costas en esta instancia.

Una vez firme la presente resolución, comuníquese de oficio al Registro Civil donde conste inscrito el matrimonio de los litigantes."

SEGUNDO: Contra la anterior resolución y por Rebeca , dentro del término establecido, tras anunciar la interposición del recurso y tenerse por interpuesto, se articularon por escrito los concretos motivos del recurso de apelación, que fueron contestados de igual forma por los demás intervinientes, con lo que se remitieron los autos a ésta Audiencia, donde se formó el oportuno rollo, quedando los autos vistos para deliberación y resolución.-

SE CONFIRMAN Y RATIFICAN los antecedentes de hecho, fundamentos de derecho y fallo de la resolución recurrida, en cuanto se entienden ajustados a derecho, por lo que, en definitiva, son

Fundamentos

PRIMERO: : La representación procesal de Rebeca , recurre la sentencia dictada en primera instancia impugnando la valoración de la prueba y alegando la infracción de los arts.90,3, 91 in fine del CC y el art.775 de la LEC , en cuanto a la pensión por alimentos concedida a la hija, solicitando que por tal concepto se pase la cantidad de 450 € mensuales, así como también impugna la decisión del Juzgador "a quo" respecto del derecho de visitas respecto de la hija del matrimonio.

Ante ello hay que decir que la valoración de los medios de prueba practicados ha de ser realizada en su conjunto, correspondiendo la misma al juez de instancia, que ha dispuesto de todo el material probatorio practicado en las actuaciones y de la convicción derivada de la mediación en la práctica de las pruebas. La impugnación de la sentencia mediante el recurso de apelación por el recurrente, precisa la acreditación del error en el que fundamenta su argumentación, con referencia puntual y precisa a las pruebas de las que se infiera la existencia del mismo.

En tal sentido, ni de la exposición en la formalización del recurso interpuesto, ni del análisis de los medios de prueba practicados se desprende el error aducido, por lo que la pretensión del recurrente no tiene otra base que su interés en que su subjetivo y parcial criterio prevalezca sobre el del juzgador, lo que hace inadmisible la pretensión revocatoria.

Respecto de los ingresos del marido se considera que el Juez " a quo" valora convenientemente los mismos, pues es evidente que su sueldo ha quedado acreditado que se establece en los 950 € mensuales, con la presentación de las nóminas de los cinco últimos meses y la declaración de hacienda del año 2006. Tiene igualmente en cuenta su situación actual, debiendo hacer frente a una serie de créditos mensuales (nueva vivienda y coche), e igualmente tiene en cuenta las necesidades de la niña de 6 años en el momento de dictar sentencia, valorando el hecho de que va a un colegio público y el único gasto extra es el de natación de 44 € mensuales. Los argumentos de la parte en cuanto a que no han variado las circunstancias que se tomaron en cuenta cuando se firmó el convenio entre las partes, no es de recibo. En todo caso el Juez de Instancia valora igualmente la petición del Ministerio Público al respecto ( por debajo de lo que concede) y el hecho importante de que considera que los ingresos de la madre son similares a los del padre.

Tal valoración de la prueba no se considera errónea a juicio de la Sala. En el presente caso se tienen en cuenta los ingresos acreditados de los progenitores, sus cargas y las necesidades de la menor , estando de acuerdo el Ministerio Fiscal en que se fije la pensión en una cantidad muy similar a la concedida de 200 € , que se ratifica en esta instancia.

En cuanto al régimen de visitas establecido respecto de la hija, es evidente que tanto el Juez " a quo", como el Ministerio Fiscal, han ponderado las pruebas acreditadas en autos.

El Juez tiene en cuenta el horario de trabajo del padre no custodio y por ello lo modifica . Básicamente elimina las visitas entre semana que el padre no puede realizar por razones laborales, manteniendo casi igual el resto del régimen de visitas conforme a lo que acordaron las partes en el convenio suscrito en la separación. Los riesgos aducidos sobre la menor , basados en el comportamiento del padre hacia su hija fundamentado en lo que la parte llama " una serie de indicios", no han quedado debidamente acreditados. Llama la atención al respecto la postura en este sentido del Ministerio Fiscal que plantea un régimen de visitas similar al régimen que establece el Juez " a quo". Por ello debe ser igualmente ratificado.

SEGUNDO: En méritos a lo que se acaba de exponer, procede ratificar íntegramente la resolución recurrida, con desestimación del recurso que ha sido interpuesto.-

TERCERO: No procede efectuar especial pronunciamiento sobre las costas procesales causadas en esta segunda instancia, dada la especialidad del procedimiento.

Fallo

Que DESESTIMANDO el recurso de apelación que ha sido interpuesto por la representación procesal de Rebeca , debemos CONFIRMAR Y CONFIRMAMOS la sentencia dictada por el Juzgado de 1ª Instancia Núm. 2 de Torrijos, con fecha 17 de octubre de 2008 , en el procedimiento núm. 111/2008; todo ello sin efectuar especial pronunciamiento sobre las costas causadas en el presente recurso.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se llevará certificación al Rollo de la Sección, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

De conformidad con lo establecido en la Disposición Adicional décimo quinta L.O. 1/09 se hace saber a las partes que no se admitirá a trámite ningún recurso, sino se justifica la constitución previa del deposito para recurrir en la cuenta de depósitos, lo que deberá ser acreditado.

Nº de c/c 4328 0000 + clave + nº de procedimiento y año.

Claves:

00 (reposición) (25 euros).

01 (revisión resolución secretario) (25 euros).

02 (apelación) (50 euros).

03 (queja) (30 euros).

04 (infracción procesal) (50 euros).

05 (revisión de sentencia) (50 euros).

06 (casación) (50 euros)

Así por esta nuestra sentencia, de la que se llevará certificación al Rollo de la Sección, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- Leída y publicada la anterior resolución mediante su lectura íntegra por el Ilmo. Sr. Magistrado Ponente D. ALFONSO CARRIÓN MATAMOROS, en audiencia pública. Doy fe.-En Toledo, a veinticinco de junio de dos mil diez.

Medios de prueba
Valoración de la prueba
Representación procesal
Pensión por alimentos
Derecho de visitas
Hijo matrimonial
Impugnación de la sentencia
Régimen de visitas
Padre no custodio
Resolución recurrida