Sentencia Civil Nº 191/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Sección 1, Rec 141/2008 de 29 de Marzo de 2011

Se desestima el recurso de casación interpuesto contra sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid, sección 24, sobre divorcio y medidas, en cuanto atribuye al esposo el uso de la vivienda conyugal. La Sala declara que cuando el hijo no precisa de la vivienda familiar, por encontrarse satisfechas sus necesidades de habitación a través de otros medios, como ocurre en el caso presente, en que la madre ha adquirido una nueva vivienda que ostenta en copropiedad con la nueva pareja con la que convive, no puede pretenderse una especie de reserva de la que fue vivienda familiar durante el matrimonio para poder usarla en el hipotético caso en que no fuese posible el uso de la vivienda en la que ahora el hijo convive con la titular de su guarda y custodia. La atribución del uso al menor y al progenitor se produce para salvaguardar los derechos de éste, pero no es una expropiación del propietario, y decidir en el sentido propuesto por la recurrente sería tanto como consagrar un auténtico abuso del derecho, que no queda amparado ni en el art. 96 , ni en el art. 7 CC.