Sentencia Civil Nº 214/2004, Audiencia Provincial de Girona, Sección 1, Rec 84/2004 de 28 de Junio de 2004

La Audiencia Provincial de Gerona estima parcialmente el recurso de apelación del demandado sobre condena de hacer; la Sala rechaza la falta de legitimación activa y pasiva del actor señalando que la voluntad de los diferentes o indubitados titulares de las cuatro parcelas fue la de crear una comunidad sobre las partes comunes de la finca matriz y mantenerla indivisa al servicio de aquellas, añadiendo la Sala que está acreditado que los espacios entre los chalets discutidos eran comunes, habiéndose originado una propiedad horizontal de hecho (Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de febrero de 1.995), quedando aquellos elementos afectos a un fin determinado, que es el servicio de las partes privativas; la Sala señala que sólo por la voluntad unánime de los comuneros podía producirse la desafectación y división de esos elementos, y a falta de esa unanimidad, se debería de haber acudido a la vía judicial, pero nunca es lícito ni está permitido por el ordenamiento jurídico que uno solo de los comuneros, o todos ellos, procedan a la alteración de los tan repetidos elementos, añadiendo la Sala que la doctrina de los actos propios impide que la comunidad o sus miembros ejerciten su derecho de oposición a las alteraciones de forma incompatible con una anterior conducta tolerada.