Sentencia Civil Nº 252/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Sección 1, Rec 1580/2008 de 07 de Abril de 2011

DIVORCIO.- GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.- No vinculación del Juez a los dictámenes de los profesionales.-Se desestima el recurso de casación presentado contra sentencia de la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca, sección 6ª, sobre divorcio y medidas.La Sala declara que el art. 92.7CC establece que no procederá la guarda y custodia compartida cuando uno de los cónyuges esté incurso en un procedimiento penal del tipo de los previstos en la primera parte de este párrafo, pero a continuación añade que "tampoco procederá cuando el Juez advierta, de las alegaciones de las partes y las pruebas practicadas, la existencia de indicios fundados de violencia doméstica". Es verdad que el delito por el que fue condenado el ahora recurrente no está incluido en la lista contenida en la primera parte del párrafo séptimo del art. 92CC, pero sí puede constituir un indicio de violencia o de situación conflictiva entre los cónyuges, en cuyo caso, la ley declara que no procede la guarda conjunta.Además, debe recordarse al recurrente que este no fue el único argumento que llevó a la sentencia de la Audiencia Provincial a rechazar la guarda compartida, puesto que se utiliza como un criterio más entre los enumerados en la sentencia. No es decisivo, porque aunque se eliminara este argumento, la medida acordada por la sentencia recurrida se mantendría, por las restantes razones consideradas, pues el juez no está vinculado por los los dictámenes de los proflesionales, como se pretende en el recurso.