Última revisión
06/10/2023
Sentencia Contencioso-Administrativo Audiencia Nacional. Sala de lo Contencioso-Administrativo. Sección Tercera, Rec. 855/2021 de 14 de septiembre del 2023
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Orden: Administrativo
Fecha: 14 de Septiembre de 2023
Tribunal: Audiencia Nacional
Ponente: ANA MARIA SANGÜESA CABEZUDO
Núm. Cendoj: 28079230032023100567
Núm. Ecli: ES:AN:2023:4476
Núm. Roj: SAN 4476:2023
Encabezamiento
D. JOSÉ FÉLIX MÉNDEZ CANSECO
Dª. ISABEL GARCÍA GARCÍA-BLANCO
Dª. LUCÍA ACÍN AGUADO
Dª. ANA MARÍA SANGÜESA CABEZUDO
Madrid, a catorce de septiembre de dos mil veintitrés.
Visto por la Sección Tercera de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional el presente Recurso tramitado con el
Antecedentes
Fundamentos
1.- El solicitante, de nacionalidad colombiana, presentó una solicitud de asilo el día 5 de diciembre de 2019, tras su entrada en el territorio de la Unión europea, vía Amsterdam, el 14 de abril de 2019.
La petición se tramitó de acuerdo con lo establecido en la Ley 12/2009 de 30 de octubre reguladora del derecho de asilo y de la protección subsidiaria, siendo notificada al ACNUR.
2.- En la entrevista de formalización de su petición el solicitante alegaba que:
- huye de Bucaramanga, Colombia, porque miembros desconocidos de una banda criminal de delincuentes comunes llamada "La mano negra" le están extorsionando en Colombia, pidiéndole un dinero mensualmente, que el solicitante no puede pagar y le han amenazado de muerte. Que intentó denunciar los hechos a la policía pero no le cogían la denuncia porque no podía aportar el nombre y apellidos de los autores por desconocerlo, tal y como describe en relato de hechos que adjunta. Por este motivo el solicitante abandonó el país temiendo por su vida y la de su familia.
Que no fue a un país más cercano por que la situación de Sudamérica en general es mala. Que eligió España porque es un país más seguro y conoce el idioma.
Que si le dan asilo piensa traer a su pareja de hecho en unión libre y sus dos hijos menores. Que no tiene nada más que añadir.
3.- Aportaba un relato manuscrito en el que aclaraba que trabajaba en la construcción y que los fines de semana tenía un puesto de comida con su esposa para solventar los gastos; pagó la vacuna desde el año 2017, para poder trabajar y evitar problemas mayores; pero en enero de 2018 se quedó sin trabajo y empezaron a trabajar más días en el puesto de comida, con el consiguiente cobro más elevado por parte de la banda. Se dirigió al CAI de Policía pero no le tomaron la denuncia; empezó a recibir amenazas, acoso e incluso saquearon su casa. Alegaba que la Policía no le prestó la protección que necesitaba, porque no tenía los nombres de las personas para establecer la denuncia.
4.- La resolución impugnada examinó la petición a la luz de la situación del país de origen, y denegó la protección solicitada, de acuerdo con los siguientes razonamientos:
- Del propio relato se desprende que la problemática que subyace en el mismo es la relativa a la extorsión económica por parte de agentes terceros no estatales.
- Desde el punto de vista de la protección internacional, la extorsión debe ser entendida como un acto de persecución, siempre y cuando alcance la gravedad o la reiteración en la vulneración de derechos exigida por los apartados a) y b) del art. 6.1 la Ley 12/2009, de 30 de octubre. En todo caso, un temor fundado de sufrir un acto de persecución solo puede conllevar el reconocimiento del estatuto de refugiado en la medida en que dicha persecución esté motivada en alguna de las causas previstas en el artículo 7 de la Ley 12/2009, de 30 de octubre, entre las cuales no se encuentran los motivos económicos. El Tribunal Supremo en numerosas sentencias ha considerado que la extorsión no es causa de protección internacional salvo en determinados casos, cuando se cumplen de terminados requisitos, que no se dan ya que en la presente solicitud. Expresa que no se puede considerar que la lógica del extorsionador vaya más allá de la finalidad económica o el control del territorio y que la persona solicitante no ha alegado poseer características que la individualicen sobre el resto de los ciudadanos y que puedan ser indicio de que la extorsión no está fundamentada exclusivamente en motivos económicos sino en alguna de las causas de la Convención.
- Por tanto, en el presente caso, al tratarse de una extorsión con finalidad puramente económica, sin otros elementos que indiquen que puede haber habido una motivación basada en la Convención de Ginebra para la selección individualizada de la persona solicitante, este potencial acto de persecución quedaría en principio excluido del ámbito de la protección internacional.
- Por otra parte, no consta en forma alguna que las autoridades colombianas se aquieten o permanezcan pasivas ante dicho fenómeno, sino que se identifican grandes esfuerzos para erradicar la extorsión. Así, se puede confirmar que el sistema jurídico colombiano penaliza la extorsión y que la policía nacional colombiana cuenta con unidades especiales creadas por la Ley 282 de 1996, exclusivamente dedicadas a evitar y actuar en contra del secuestro y la extorsión denominadas GAULA (Grupos de Acción Unificada para la Libertad Personal). Están conformadas por personal altamente calificado para llevar a cabo operaciones de rescate de secuestrados y desmantelamiento de bandas criminales y de organizaciones criminales causantes de los delitos que menoscaban la libertad personal de los colombianos. En este momento Colombia cuenta con unidades GAULA tanto en el Ejército como en la Policía Nacional.
- Por su parte, en febrero de 2019, en el marco de un plan de choque específico, ha sido creado un Comando Especial Antiextorsión "CEAEX" que busca enfrentar y obtener resultados concretos en la lucha contra este delito. Se trata de un cuerpo élite integrado por 360 hombres del GAULA de la Policía Nacional, capacitados en la Escuela Antisecuestro y Antiextorsión de la Policía Nacional. El Comando tienen como misión contrarrestar el delito de extorsión en las zonas más afectadas del país, entre las que se encuentran, principalmente, las áreas rurales de los municipios de DIRECCION000 y DIRECCION001 (Arauca), DIRECCION002 y DIRECCION003 (Córdoba), DIRECCION004 (Nariño), DIRECCION005 y DIRECCION006 (Antioquía), DIRECCION007, DIRECCION008, DIRECCION009 y el norte del Valle.
- El acceso de los ciudadanos a esta protección tiene diversos cauces. Además de la denuncia presencial, la policía colombiana permite denunciar la extorsión en la web https://www.policia .gov.co/denuncia-virtual/extorsion y se han puesto en marcha campañas de prevención en las que animan a los ciudadanos a denunciar, https://diariolalib ertad.com/sitio/2019/06/04/gaula-de-la-policiarealizo-campana-de-prevencion-cont ra-la-extorsion/. Además, de manera continua los medios de comunicación colombianos informan sobre actuaciones policiales o judiciales que han servido para desarticular bandas criminales que se dedican a la extorsión.
Por todo lo anterior, se entiende que no ha quedado establecido un temor fundado de persecución por los motivos previstos en el artículo 7 de la ley 12/2009, de 30 de octubre, ni que las autoridades colombianas no puedan o no quieran proporcionar protección, en el sentido del artículo 13 c) y, en consecuencia, no concurren los requisitos para el reconocimiento del estatuto de refugiado.
5.- Del relato de la persona solicitante no se deduce la posibilidad de que sufra la condena a pena de muerte o el riesgo de su ejecución material, ni tampoco se identifica un riesgo de tortura o tratos humanos o degradantes en el caso de retorno a su país de origen. Finalmente, no puede afirmarse que exista una situación de conflicto armado internacional o interno. Por tanto, se entiende que en el presente caso no concurren ninguna de las causas que pudieran dar lugar a la concesión de protección subsidiaria conforme a lo dispuesto en el artículo 10 de la Ley 12/2009 de 30 de octubre.
I.- Demanda.-
1.- Disconforme con esta resolución, la demandante promovió el presente recurso, alegando que en octubre de 2019 fueron extorsionados por una banda criminal, próxima a la guerrilla del E.L.N., conocida como La Mano Negra; le exigió el pago de una cantidad de dinero mensual, imposible pagar, bajo amenaza de muerte.
Insiste en que denunció los hechos ante la policía, en la completa seguridad de que la investigación no iba a dar ningún resultado, como así fue, puesto que le exigieron que identificase a los extorsionadores, cosa que podía hacer, ya que no los conocía (sólo mencionaron el nombre de su organización).
Ante una situación como la descrita, y, a causa de la connivencia de dicho grupo criminal con la guerrilla del E.L.N., no podía sentirse seguro en ningún lugar de Colombia y decidió salir del país.
2.- Presentó recurso de reposición en fecha 27 de julio de 2021, no habiendo sido notificada hasta la fecha resolución del mismo, por lo que presenta el presente recurso contencioso.
3.- Entiende que la Oficina de Asilo y Refugio considera que el relato no tiene cabida en la Convención de Ginebra de 1951, dudándose además de su veracidad y verosimilitud.
No obstante, de acuerdo con los artículos 26.2, 2 y 3 de la Ley de Asilo y la Convención de Ginebra 28 de julio de 1951, y su Protocolo, suscrito en Nueva York el 31 de enero de 1967 y la Jurisprudencia que interpreta estas normas, basta un principio de prueba de temor de persecución.
En este caso, hay un relato verosímil apoyado por la documental obrante en el expediente. Considera que la extorsión tiene un fin medial de alcanzar el poder político dentro de la comunidad, es decir, una motivación política. La situación de Colombia queda marcada por las pandillas, los asesinatos de miembros de las FARC por paramilitares, propiciando los fines subversivos de los distintos grupos criminales y la extorsión o recaudación económica.
La pertenencia a una clase social burguesa aumenta el peligro para él y su familia, lo que le confiere la entidad suficiente para considerar que la pertenencia a ese grupo es el motivo principal que le hace objetivo de persecución.
En la actual situación es estado no puede ofrecer protección. Debe concederse la solicitud de asilo o, en el supuesto de que la Sala no lo estimase en este sentido, concurren las circunstancias previstas en el artículo 46.3 de la ley 12/2009, para la autorización de permanencia por razones humanitarias.
II.- Contestación.-
1.- La Abogacía del Estado se opone a la pretensión deducida alegando que los hechos no son susceptibles de protección internacional conforme a lo establecido en la Convención de Ginebra o en la Ley de Asilo. Las amenazas supuestamente vertidas hacia la parte no provienen de agentes de persecución, sino de criminales comunes y, en ningún caso, consta que se haya solicitado protección a las autoridades colombianas, teniendo en cuanta que, como se indica en la resolución a raíz de los informes analizados, el estado colombiano ha adoptado medidas para evitar la persecución de sus nacionales.
Tampoco cabe considerar la presencia de un grupo social determinado, conforme al artículo 7 de la Ley 12/2009.
2.- No existen motivos por los que, teniendo en cuenta las concretas alegaciones del interesado y la situación del país de origen, sea de aplicación en este caso la protección subsidiaria recogida en el artículo 4 de la ley 12/2009.
1.- El art. 2 de la Ley 12/2009, de 13 de octubre del derecho de asilo y de la protección subsidiaria establece que
Y el art. 3 de la Ley 12/2009 que: "
2.- En reiteradísimas ocasiones, el Tribunal Supremo se ha referido a los requisitos legalmente establecidos para el reconocimiento del derecho de asilo. Podemos sintetizarlos:
A. El reconocimiento del derecho de asilo, no es una decisión arbitraria ni graciable.
B. Ha de existir una situación de persecución respecto del solicitante, por motivos de raza, religión, nacionalidad, opiniones políticas o pertenencia a determinado grupo social; que le infunda temor, de suerte que no pueda o, a causa de dicho temor, no quiera, acogerse a la protección del país de su nacionalidad, o, si es apátrida, de su residencia.
C. Los actos que determinan la situación de persecución han de ser graves, ya sea aislada, ya sean cumulativamente.
D. No es exigible una prueba plena de los actos constitutivos de la persecución, pero son necesarios indicios de los que racionalmente pueda deducirse que la persecución existe.
3.- Respecto a la naturaleza del agente perseguidor, el artículo 13 de la Ley 12/2009 establece:
4.- El relato original de la solicitud de asilo, tal y como fue reflejado en la entrevista y en el escrito complementario presentado, no describe una persecución que pueda anudarse a alguno de los motivos establecidos en el artículo 3 de la Ley de Asilo. No se describe una persecución o riesgo de padecerla, por
El demandante no refiere otra cosa que actos de extorsión anudados a motivaciones económicas por parte de una banda, La Mano Negra. Sin embargo, no se dan elementos para considerar que en el relato subyace una motivación política para alcanzar el poder en las instituciones, criterio sostenido por la resolución combatida que es correcto.
La demanda pretende construir una persecución por motivo de pertenencia a un grupo (burguesía), sin embargo, el motivo no encuentra encaje dentro del artículo 7 (Motivos de persecución) de la Ley 12/2009. Dicho precepto establece que:
De acuerdo con el concepto legal de grupo social (tomado del artículo 10.1 d) de la Directiva 2004/83/CE del Consejo, de 29 de abril de 2004, por la que se establecen normas mínimas relativas a los requisitos para el reconocimiento y el estatuto de nacionales de terceros países o apátridas como refugiados o personas que necesitan otro tipo de protección internacional y al contenido de la protección concedida), los hechos que relata la solicitante no encuentran cabida en el mismo, en tanto que los temores que invoca no derivan de su pertenencia a un grupo claramente identificado en razón de unas características comunes e innatas de identidad de las que no se puede prescindir. Quiere ello decir, que el caso planteado no define una persecución protegible por medio de la legislación de asilo.
5.- Y de otro lado, tal y como establece la Administración, los agentes perseguidores resultan ser delincuentes comunes. No son agentes estatales, y no existen elementos de los que deducir que exista omisión por parte de las autoridades de las actuaciones necesarias ante los actos criminales narrados. Hemos de recordar que:
En este caso, la información contrastada por la Administración, que refleja la resolución objeto de recurso, evidencia que el estado colombiano no permanece impasible ante los fenómenos de delincuencia, siendo por tanto la autoridad competente para otorgar la protección al interesado.
Debe destacarse que este sostiene que denunció los hechos y que la Policía no quiso hacerse cargo de la denuncia; sin embargo, este relato contradice la información que acerca del país de origen se ha reflejado en los anteriores fundamentos, toda vez que el estado ha implementado sendas medidas para luchar contra la extorsión, creando grupos
Se ha de convenir por todo ello, en línea con lo razonado por la Administración, que el caso no ofrece los contornos necesarios para llegar a conformar un caso de asilo.
6.- Finalmente, se ha de indicar que la Administración no cuestiona la verosimilitud del relato, como erróneamente invoca la demandante, sino que establece que no concurren los presupuestos señalados en los artículos 3 y 13 de la Ley de Asilo, apreciación que es conforme a derecho por las razones expuestas.
1.- Una vez rechazada la concurrencia de los requisitos necesarios para la concesión del derecho de asilo, procede cuestionar si cabe que se otorgue la protección subsidiaria contemplada en el artículo 4 de la Ley 12/2009.
Este artículo prevé que:
Y el artículo 10 de la citada norma añade cuales son esos daños y dispone:
2.- Pues bien, en el caso de Colombia no estamos ante una situación de conflicto internacional o interno que permita aplicar la protección subsidiaria.
Como pone de manifiesto la SAN, 2ª de 28 de junio de 2018 (rec. 278/2017) a la hora de interpretar el concepto de "violencia indiscriminada en situaciones de conflicto internacional
Para el Tribunal, a la hora de interpretar el alcance de dicho concepto, debe estarse "
En consecuencia, debe entenderse por "
3.- Se trata de un concepto menos amplio que el utilizado en Derecho internacional a la hora de definir lo que algunos entiende por "refugiados de facto". En efecto, en el ámbito del derecho internacional, se ha sostenido que puede aplicarse tal concepto a situaciones de guerra civil, ruptura del orden público u ocupación por fuerzas extranjeras o, con mayor amplitud, a personas que sufrirían una lesión sustancial de los derechos humanos de regresar a casa.
El TJUE recuerda que
Y en el caso de autos no concurre la situación exigida por la jurisprudencia, que se acaba de exponer, por lo que ha de rechazarse también esta pretensión.
1.- En el caso de que no se reúnan los requisitos para obtener el derecho de asilo o protección subsidiaria, el artículo 46 la Ley 12/2009 reguladora de asilo y protección subsidiaria establece que se pueda conceder por razones humanitarias distintas de la protección subsidiaria una autorización de permanencia temporal en España. Este artículo establece lo siguiente:
2.- La sentencia del Tribunal Supremo de 3 de marzo de 2020 (recurso 868/2019) precisa que conforme a ese artículo la autorización de permanencia provisional en España por razones humanitarias puede hacerse por dos vías, siendo distintas los requisitos, ámbito de aplicación y potestades de actuación de oficio de la Administración y del órgano judicial que revise la actuación de la Administración al conocer de un recurso contencioso-administrativo.
- Por el régimen general al que se refiere el artículo 46.3 LAPS. Es aplicable a toda persona solicitante de protección internacional en España por razones humanitarias distintas de las señaladas en el Estatuto de protección subsidiaria en los términos previstos por la normativa vigente en materia de extranjería e inmigración. En estos casos, tal como precisa la STS de 3 de marzo de 2020 (recurso 868/2019): 1) Se requiere una solicitud de protección internacional y además de forma subsidiaria una solicitud de autorización de residencia temporal por razones humanitarias distintas de las señaladas en el estatuto de protección subsidiaria. 2) La respuesta de la Administración debe enmarcarse en la normativa vigente en materia de extranjería. Se remite, por tanto, a los supuestos tasados previstos en el artículo 126 del Real Decreto 557/2011 de 20 de abril por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2020 (RLOEX) que regula la "autorización de residencia temporal por razones humanitarias" y que son: 1) a los extranjeros víctimas de determinados delitos (delitos contra los derechos de los trabajadores - artículos 311 al 315 del Código Penal o denegación de prestaciones a las que tienen derecho- artículos 511 y 512 CP- siempre que concurra el agravante de comisión por motivos racistas o delitos por conductas violentas ejercidas en el entorno familiar) y haya recaído resolución judicial finalizadora del procedimiento; 2) enfermedad sobrevenida grave que requiera asistencia sanitaria especializada no accesible en el país de origen; 3) extranjeros que acrediten que su traslado a su país implica un peligro para su seguridad, o la de su familia y que reúnen los demás requisitos para obtener una autorización. Sobre este supuesto indica esa STS de 3 de marzo de 2020 se ha pronunciado la STS de 10 de enero de 2019 (recurso 5805/2017) considerando que no era procedente reconocerla en ese caso en que el recurrente no había solicitado, ni en el escrito presentado en vía administrativa, ni en la demanda la concesión de autorización de residencia por razones humanitarias y las razones alegadas para la autorización de residencia no difieren de las esgrimidas para la solicitud de asilo y protección subsidiaria.
- Por el régimen específico en el marco de la Ley de Asilo previsto en el artículo 46.1 LAPS. Es aplicable a personas solicitantes de protección internacional en situación de vulnerabilidad. En estos casos, tal como precisa la STS de 3 de marzo de 2020 (recurso 868/2019): 1) Se requiere una solicitud de protección internacional pero a diferencia del caso anterior no es necesario además una solicitud subsidiaria especifica de autorización de residencia temporal por razones humanitarias, ya que el legislador en el artículo 46.2 impone de oficio a la Administración y sin esperar la alegación de concretas razones la obligación proactiva de adoptar las medidas necesarias para dar un tratamiento diferenciado. 2) La respuesta de la Administración debe enmarcarse en la situación de vulnerabilidad. El concepto de vulnerabilidad como señala la STS de 3 de marzo de 2020 (recurso 868/2019) no es concepto cerrado o acotado, sino que por lo menos incluye menores, menores no acompañados, personas con discapacidad, personas de edad avanzada, mujeres embarazadas, familias monoparentales con menores de edad, personas que hayan padecido torturas, violaciones u otras formas graves de violencia psicológica o física, sexual o víctimas de seres humanos. Este es el supuesto analizado por la STS de 3 de marzo de 2020 (Rec. 868/2019) que desestima el recurso de casación interpuesto contra la sentencia de la sección segunda de esta Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional de 15 de noviembre de 2018 (recurso 481/2017) que otorgó de oficio autorización por razones humanitarias sin haber sido solicitada en vía administrativa ni en el escrito de demanda por considerar a los solicitantes de asilo personas vulnerables.
3.- En este caso concreto la parte actora solo formuló en vía administrativa una solicitud de protección internacional (asilo y protección subsidiaria) pero no formuló además una solicitud de autorización de residencia temporal por razones humanitarias distintas de las señaladas en el estatuto de protección subsidiaria. En el escrito de demanda se limita a indicar que solicita de forma subsidiaria una residencia por circunstancias humanitarias sin razonamiento alguno. Por otra parte, no consta acreditada ninguna situación de especial vulnerabilidad. Ello determina que no se pueda conceder por razones humanitarias una autorización de permanencia temporal en España.
Debe desestimarse el recurso e imponer las costas al recurrente, conforme a la norma general del vencimiento establecida en el artículo 139.1 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contenciosa Administrativa, al ser la sentencia desestimatoria, con el límite de 1.500 euros por todos los conceptos, de acuerdo con la facultad moderadora que prevé el artículo 139.4 LJCA.
Fallo
Con imposición de costas a la parte recurrente, con el límite de 1.500 euros.
Notifíquese esta resolución a las partes haciéndoles saber que la misma no es firme y que frente a ella cabe recurso de casación que habrá de interponerse ante esta Sala, previa consignación del preceptivo depósito para recurrir, en el plazo de en el plazo de 30 días, contados desde el siguiente al de la notificación de aquélla, mediante escrito en el que deberá justificar los requisitos exigidos en el artículo 89 de la LJCA.
Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

