Sentencia Contencioso-Administrativo 1095/2024 Tribunal Superior de Justicia de Comunidad de Madrid. Sala de lo Contencioso-Administrativo. Sección Primera, Rec. 265/2024 de 13 de diciembre del 2024

PRIMERO.-La recurrente, nacida en Cuba y actualmente con residencia en España, impugna por medio de este recurso contencioso administrativo la resolución administrativa arriba reseñada que deniega a su madre doña Marí Jose, nacida en cuba el NUM000 de 1943 y residente en ese país, solicitud de visado de estancia de corta duración (tipo C), presentada el 19 de diciembre de 2023 con la finalidad de visitar a dicha madre por plazo del 25 de enero de 2024 al 23 de abril de 2024 (2 meses y 28 días).

La resolución recurrida deniega dicho visado por los siguientes motivos:

.- La información presentada para la justificación del propósito y las condiciones de la estancia no resulta fiable.

.- Hay dudas razonables en cuanto a su intención de abandonar el territorio de los estados miembros antes de que expire el visado".

SEGUNDO.-La parte recurrente impugna la citada resolución alegando, esencialmente, que con la documentación presentada se acredita que la solicitante del visado tiene arraigo familiar en Cuba, propiedades, cuentas bancarias con saldos que prueban su solvencia e independencia, y además su hija invitante tiene medios económicos suficientes que garantizan la corta estancia de su progenitora.

La defensa del Estado, en su escrito de contestación a la demanda, solicita la confirmación del acto administrativo recurrido por entender que se ajusta a derecho.

TERCERO.-El artículo 6.1,c) del Reglamento (UE) 2016/399 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 9 de marzo de 2016, por el que se establece un Código de normas de la Unión para el cruce de personas por las fronteras (Código de fronteras Schengen), que reproduce íntegramente el anterior artículo 5,1. c) del Reglamento (CE) nº 562/2006, del Código de Fronteras Schengen, vigente cuando se dicta el RD 557/2011, de 20 de abril, exige la obligación de los solicitantes de un visado de estancia como el presente de "Presentar los documentos que justifiquen el objeto y las condiciones de la estancia prevista y disponer de medios de subsistencia suficientes, tanto para el período de la estancia previsto como para el regreso al país de origen o el tránsito hacia un tercer país en el que su admisión esté garantizada, o estar en condiciones de obtener legalmente dichos medios".

El artículo 14 del Reglamento (CE) nº 810/2009 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de julio de 2009, por el que se establece un Código comunitario sobre visados (Código de visados), que dispone: "Documentos justificativos

1. Al solicitar un visado uniforme, el solicitante presentará:

a) documentos en los que se indique el motivo del viaje;

b) documentos justificativos del alojamiento, o prueba de que dispone de medios suficientes para costearlo;

c) documentos que muestren que el solicitante dispone de medios de subsistencia suficientes para la totalidad de la estancia prevista y para el regreso a su país de origen o de residencia, o para el tránsito a un tercer país en el que tenga garantías de que será admitido, o que está en condiciones de obtener legalmente dichos medios, de conformidad con el artículo 5, apartado 1, letra c), y apartado 3, del Código de fronteras Schengen;

d) información que permita establecer la intención del solicitante de abandonar el territorio de los Estados miembros antes de la expiración del visado solicitado

Se ha de indicar, en primer lugar, que del contenido de las normas integradoras de nuestro vigente ordenamiento jurídico en la presente materia no se deriva un derecho subjetivo de acceso al territorio nacional a favor de todo ciudadano extranjero y en cualquier circunstancia. Efectivamente, el permiso de entrada se encuentra condicionado en cada específico caso por los compromisos internacionales y por la normativa interna especial aplicable al supuesto concreto de que se trate

A su vez el Anexo II del Reglamento (CE) n o 810/2009 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de julio de 2009, por el que se establece un Código comunitario sobre visados (Código de visados) señala en su apartado B), bajo la rúbrica "DOCUMENTACIÓN QUE PERMITA EVALUAR LA INTENCIÓN DEL SOLICITANTE DE ABANDONAR LOS ESTADOS MIEMBROS

1) Reserva de billete de vuelta o de ida y vuelta o billete de vuelta o de ida y vuelta.

2) Prueba de medios económicos en el país de residencia.

3) Prueba de empleo: extractos bancarios.

4) Prueba de propiedad inmobiliaria.

5) Prueba de integración en el país de residencia: lazos familiares; situación profesional."

El mismo Anexo II del Reglamento (CE) nº 810/2009, de 13 de julio de 2009, relaciona una lista no exhaustiva de documentos justificativos entre los que se encuentra, para los viajes de turismo o privados, documentos relativos al itinerario y entre ellos la confirmación de la reserva de un viaje organizado o cualquier otro documento apropiado que indique los planes de viaje previstos. La Instrucción Consular Común de 22 de diciembre de 2005, dirigida por el Consejo de las Comunidades Europeas a las Misiones Diplomáticas y Oficinas Consulares de Carrera de las partes contratantes del Convenio de Schengen, sobre los requisitos necesarios para la expedición de un visado uniforme para el territorio nacional de todos los países signatarios del citado Convenio, establece en su apartado V, relativo a la tramitación y resolución de las solicitudes de visado que, en relación con el riesgo de inmigración ilegal, deberán examinarse los documentos justificativos referidos al motivo de viaje, a los medios de transporte y de regreso, a los medios de subsistencia y a las condiciones de alojamiento. Entre los primeros destacan las cartas de invitación, convocatorias, participaciones en viajes organizados, billetes de viaje o divisas para gasolina o seguro de vehículo.

Asimismo, se ha de tener en cuenta que el artículo 28.1 del Real Decreto 557/2011, de 20 de abril, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, tras su reforma por Ley Orgánica 2/2009 (vigente en la fecha de presentación de la solicitud), dispone que " Se halla en situación de estancia de corta duración el extranjero que no sea titular de una autorización de residencia y se encuentre autorizado para permanecer en España por un periodo ininterrumpido o suma de periodos sucesivos cuya duración total no exceda de noventa días por semestre a partir de la fecha de la primera entrada, sin perjuicio de lo dispuesto en el capítulo II de este título para la admisión a efectos de estudios, movilidad de alumnos, prácticas no laborales o servicios de voluntariado "

El artículo 29 del citado Real Decreto prescribe:

"Los visados de estancia de corta duración pueden ser:

a) Visado uniforme: válido para el tránsito por el Espacio Schengen durante un periodo no superior al tiempo necesario para realizar dicho tránsito o para la estancia en dicho Espacio Schengen hasta un máximo de noventa días por semestre. Podrá permitir uno, dos o múltiples tránsitos o estancias cuya duración total no podrá exceder de noventa días por semestre.

Únicamente en los supuestos previstos en el art. 39 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero , el visado de estancia autorizará al titular para buscar empleo y solicitar la autorización de residencia y trabajo en España durante su vigencia en los términos y condiciones establecidos en este Reglamento, que el Ministerio de Trabajo e Inmigración completará mediante Orden al respecto.

b) Visado de validez territorial limitada: válido para el tránsito o la estancia en el territorio de uno o más de los Estados que integran el Espacio Schengen, pero no para todos ellos. La duración total del tránsito o de la estancia no podrá exceder de noventa días por semestre".

El artículo 30 de dicha norma establece que "El procedimiento y condiciones para la expedición de visados uniformes y de validez territorial limitada se regulan por lo establecido en el Derecho de la Unión Europea".Asimismo, prescribe a continuación: " 2. En la tramitación del procedimiento, la misión diplomática u oficina consular podrá requerir la comparecencia del solicitante y, cuando lo estime necesario, mantener una entrevista personal para comprobar su identidad, la validez de su documentación personal o de la documentación aportada, la regularidad de la estancia o residencia en el país de solicitud, el motivo, itinerario, duración del viaje y las garantías de que el solicitante tiene intención de abandonar el territorio de los Estados miembros antes de la expiración del visado solicitado. En todo caso, si transcurridos quince días desde el requerimiento el solicitante no comparece personalmente, se le tendrá por desistido de su solicitud y se producirá el archivo del procedimiento.

3. Presentada en forma o subsanada la solicitud de visado y una vez instruido el procedimiento, la misión diplomática u oficina consular ante la que se presente la solicitud resolverá motivadamente y expedirá, en su caso, el visado.

4. En el supuesto de resolución denegatoria por incumplimiento de algunos de los requisitos, ésta se notificará mediante el impreso normalizado previsto por la normativa de la Unión Europea y expresará el recurso que contra ella proceda, el órgano ante el que hubiese de plantearse y el plazo para la interposición".

Con esta documentación exigida por la mencionada normativa se pretende evitar que con la excusa de un visado de estancia, que tiene un comienzo y un final, se utilice para otros fines, como por ejemplo los de carácter migratorio o económico o encubrir una reagrupación familiar.

El acto impugnado contiene unos motivos de denegación de la solicitud coincidentes con varios de los supuestos recogidos en la normativa comunitaria expuesta y que habilita a que la contestación a esa petición se haga en dichos términos.

La Orden PRE/1282/2007, de 10 de mayo, sobre medios económicos cuya disposición habrán de acreditar los extranjeros para poder efectuar su entrada en España, establece que deberán, para el sostenimiento durante la estancia en España, disponer los mismos de una cantidad que represente en euros el 10% del salario mínimo interprofesional bruto o su equivalente legal en moneda extranjera multiplicada por el número de días que pretendan permanecer en España y por el número de personas que viajan a su cargo. Dicha cantidad será, en todo caso, de un mínimo que represente el 90% del salario mínimo interprofesional bruto vigente en cada momento o su equivalencia legal en moneda extranjera por persona, con independencia del tiempo de estancia previsto [...]. Para el año 2023, la cantidad mínima que el ciudadano extranjero debe acreditar es de 108 € por persona y día. En este caso, la visita, según la solicitud es de 88 días, por lo que el mínimo legal ascendería a la suma de 9.504 euros.

El punto 2, último párrafo del artículo 1 de dicha orden, dispone: "En ningún caso, la carta de invitación suplirá la acreditación por el extranjero de los demás requisitos exigidos para la entrada, ya que únicamente justifica el requisito relativo al hospedaje".

En este punto destacar que el artículo 9 del RD 557/2011 dispone: "El extranjero deberá acreditar, en el momento de la entrada, que dispone de recursos o medios económicos suficientes para su sostenimiento y el de las personas a su cargo que viajen con él, durante el periodo de permanencia en España, o que está en condiciones de obtener legalmente dichos medios, así como para cubrir el traslado a otro país o el retorno al país de procedencia. Mediante Orden del titular del Ministerio de la Presidencia, a propuesta de los titulares de los Ministerios de Asuntos Exteriores y de Cooperación, del Interior y de Trabajo e Inmigración, se determinará la cuantía de los medios económicos exigibles a estos efectos, así como el modo de acreditar su posesión.

Dicha regulación tendrá en consideración, en cuanto a las cuantías exigibles, las circunstancias de que de la documentación del establecimiento de hospedaje o la carta de invitación de un particular, aportada por el extranjero en el marco del artículo 8, pueda derivarse que el alojamiento comprende toda o parte de su manutención".

Con la solicitud se indica como motivo visitar a una hija residente en España que ha padecido una enfermedad. La solicitante tiene al momento de presentar la solicitud 80 años, soltera y jubilada.

Con la solicitud se aporta la siguiente documentación que en copia consta en el expediente administrativo, referente a la solicitante y que interesa al caso:

.- Pasaporte y documento de identidad cubanos (folios 9 y 10).

.- Seguro médico (folio 12).

.- Reservas de vuelos ida y vuelta La Habana- Madrid- Tenerife-Madrid-La Habana, 25 de enero de 2024 y 23 de abril de 2024 (folio 11).

.- Certificación del Instituto Nacional de Seguridad Social de Cuba de 2 de noviembre de 2023 de que es jubilada con una pensión de 1578 pesos cubanos (folio 29).

.- Certificación de cuenta bancaria en la entidad Banco Popular de Ahorro de Sancti Spiritus con saldo el 11 de diciembre de 2023 de 27.296.57 pesos cubanos o 1.056, 37 euros al cambio en esa fecha (folio 30).

. Certificado de dominio de la vivienda en la que tiene su domicilio en Sancti Spiritus, Cuba, según la solicitud (folio 31).

.-Certificado de 17 de enero de 2020 de rehabilitación de dicha vivienda ( folios 32 a 34).

.- Cheque bancario de la entidad Banco de Santander en Granadilla de Abona de fecha 20 de noviembre de 2023 a su nombre por importe de 9.720 euros.

.- Certificado de nacimiento de la hija doña Sofía el NUM001 de 1965 (folio 17).

.- Certificado de Nacimiento del hijo don Carlos Manuel el NUM002 de 1962 (folio 18),

.- Fotocopias aportadas con la demanda de documentos de identidad cubanos de los anteriores hijos.

Respecto de la hija invitante consta en el expediente:

.- Acta de manifestaciones ante notario de Granadilla con fecha de 1 de diciembre de 2023, expresando que " desea hacer constar de manera fehaciente su voluntad de invitar a España a su madre DOÑA Marí Jose, de nacionalidad cubana, mayor de edad, nacida en Sancti Spíritus, Cuba, e l día NUM000 de mil novecientos cuarenta y tres ( NUM000/1943) , soltera, con domicilio en DIRECCION000, entre e Puente y Bartolomé Masó, en Sancti Spíritus, provincia Sancti Spíritus, Cuba, titular del pasaporte de su país en vigor, número NUM003 y del carnet de identidad número NUM004, y que visite este país en el período comprendido del veinticinco de enero de dos mil veinticuatro al veintitrés de abril de dos mil veinticuatro." (Folios 19 a 28 ).

.- DNI español e inscripción de la nacionalidad en el registro español( folios 15 y 16).

.- Contrato de trabajo temporal de sustitución tiempo parcial para el servicio de limpieza en hotel y contrato temporal y nóminas ( folios 39 a 51).

.- Cuenta corriente en Banco de Santander con saldo, el 18 de noviembre de 2023, de 11.250 euros (folios 53 y ss.)

Respecto al primer motivo de denegación de la solicitud, consta en autos acta de manifestaciones de la hija de la solicitante invitándole a su domicilio en España. Igualmente, medios económicos suficientes de la invitada incluso los que debe portar para entrar en territorio español a tenor de la normativa expuesta y costes de los vuelos. Las reservas de los vuelos coinciden con las fechas de la solicitud y del acta de invitación notarial.

Sobre el arraigo en Cuba, existe certificado de cobro de pensión (la solicitante tiene 80 años), certificado de propiedad de la casa en la que vive en Cuba y dos hijos viviendo en la isla. Igualmente, cuenta bancaria a su nombre, arriba reseñada.

A criterio de esta Sala, con la anterior documentación se prueba tanto el propósito y condiciones de la estancia, así como la situación económica, social y familiar de la solicitante en tanto garantía de que retornará a Cuba al final de la visita

Por todos los anteriores razonamientos, y no cuestionándose por el acto impugnado el cumplimiento del resto de requisitos, procede, con estimación del recurso, anular dicha resolución por no ajustarse a derecho ( artículo 48.1 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre), y declarar el derecho de la madre de la recurrente a obtener el visado de estancia de corta duración solicitado. Si bien, y dado que actualmente ya ha transcurrido el periodo de tiempo para el que se pretendió tal solicitud, deberá la interesada aportar de nuevo la documentación legalmente exigible, pero ajustada al período de tiempo que se solicite en este caso, y que no será superior al anteriormente pedido (2 meses y 28 días). Todo lo cual sin perjuicio de que por las autoridades competentes españolas se adopten las medidas legales necesarias a fin de garantizar el retorno de aquella a su país de origen una vez terminado ese periodo de tiempo para el que se le concede la autorización.

CUARTO.-De conformidad con lo dispuesto en el artículo 139.1 de la Ley Jurisdiccional, procede imponer las costas causadas en este procedimiento a la parte que ha visto rechazadas todas sus pretensiones, y no apreciarse en este caso serias dudas de hecho o de derecho.

No obstante, a tenor del apartado cuarto de dicho artículo 139 la imposición de las costas podrá ser "a la totalidad, a una parte de éstas o hasta una cifra máxima". La Sala considera procedente, atendida la índole del litigio y la concreta actividad desplegada por las partes, limitar la cantidad que, por los conceptos de honorarios de Abogado y derechos de Procurador en su caso, ha de satisfacer a la parte contraria la condenada al pago de las costas, hasta una cifra máxima total de 500 €, más la cantidad que en concepto de IVA corresponda a la cuantía reclamada.

A la vista de los preceptos legales citados, y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo