Sentencia Penal 554/2024 Audiencia Provincial Penal de Barcelona nº 2, Rec. 185/2023 de 20 de junio del 2024

PRIMERO.- Dictada en la instancia sentencia absolviendo a Dª Carmen del delito de usurpación de bien inmueble previsto y penado en el art 245.2 del C. Penal por el que fue acusada, se alza contra la indicada resolución la mercantil Budmac Investiments S.L.U., exteriorizando su recurso, por más que la estructura del mismo sea manifiestamente mejorable por cuanto no se deduce pretensión expresa alguna más allá de interesar la revocación del pronunciamiento apelado con arreglo a las alegaciones efectuadas, que dicha parte acusadora consideraba que los hechos materializados por la indicada mujer eran constitutivos de la figura delictiva que se le atribuyó al confluir los distintos elementos típicos de la misma.

SEGUNDO.- A la hora de dar respuesta a dicha impugnación debe comenzarse haciendo una serie de consideraciones de carácter general, ineludibles para justificar la decisión que tomará el Tribunal.

Dispone el art 792.2 de la L.E.Criminal que la sentencia de apelación no podrá condenar al encausado que resultó absuelto en primera instancia ni agravar la sentencia condenatoria que le hubiera sido impuesta por error en la apreciación de las pruebas en los términos previstos en el tercer párrafo del art 790.2, ello sin perjuicio de que pueda ser anulada si de dan los presupuestos legalmente contemplados para ello.

Tal marco legislativo no implica que siempre o en todo caso deban resultar inalterables sentencias de signo absolutorio que se hubiesen dictado en la instancia ya que su revisión será posible si ello se produce decidiendo sobre una cuestión estrictamente jurídica, modificando simplemente la interpretación de las normas jurídicas aplicadas por el Tribunal de instancia. Si bajo el respeto absoluto a los "hechos" que el Juzgador "a quo" hubiese considerado probados, lo que medie sea una distinta valoración jurídica de ellos, considerando el Tribunal de apelación que los mismos son constitutivos de infracción penal, allí donde el Juzgador les negó tal condición, será factible modificar en la alzada el sentido de la sentencia absolutoria de la instancia transformándola en condenatoria, pues en definitiva, aun cuando pudiera haberse aludido en el recurso a un error en la valoración de la prueba, lo que realmente se estará denunciando es una infracción de precepto legal, aquél en el que se estimara subsumible la conducta de la persona acusada, por indebida inaplicación del mismo.

El error en la valoración de la prueba deberá relacionarse con la determinación de los "hechos" que el Juzgador hubiese declarado probados, nunca con las inferencias o valoraciones jurídicas que hubiera efectuado de tales hechos. Si la discrepancia lo es con éstas, lo que se estará planteando resalmente es la existencia de una infracción de ley, lo que deja ya fuera de juego el art 792.2 de la Ley adjetiva penal, pues en definitiva no deja de ser muy significativo que al aludirse en su art 790.2 párrafo 3º al error en la valoración de la prueba, se indique que "cuando la acusación lo invoque para pedir la anulación de una sentencia absolutoria o el agravamiento de una condenatoria, será preciso que se justifique la insuficiencia o la falta de racionalidad en la motivación fáctica....".Un "hecho" es aquello que sucede, ocurre o acontece. Y trasladado al ámbito jurídico, por "hechos" deberá entenderse todo aquello que sea fruto o consecuencia de un determinado comportamiento humano, bien de naturaleza activa, bien omisiva, es decir, lo que se hace o deja de hacerse o lo que se dice,sin que la concreta valoración que de ello pueda hacer el juez o tribunal forme en modo alguno parte de dicho "hecho".

La posibilidad de revisión de sentencias absolutorias cuando realmente lo que se esté cuestionando en el recurso no sea la valoración de la prueba efectuada por el Juzgador al alcanzar determinadas conclusiones fácticas y sí la infracción de ley al negarse carácter delictivo a los concretos hechos que se hubieran declarado probados, lo tiene reiteradamente reconocido la Sala Segunda del TS, quien, por todas, en su STS 3157/2020, de 29 de septiembre, en el seno de su fundamento de derecho cuarto, estableció lo siguiente:

"...Conviene reiterar, una vez más, nuestra doctrina a efectos de su consolidación y aplicación al caso ahora enjuiciado.

Recuerdan las SSTS 892/2016, de 25 de noviembre , 421/2016, de 18 de mayo , 22/2016, de 27 de enero , 146/2014, de 14 de febrero , 122/2014, de 24 de febrero , 1014/2013, de 12 de diciembre , 517/2013, de 17 de junio , 400/2013, de 16 de mayo , etc., con cita de la STC núm. 88/2013, de 11 de abril , entre otras, que la doctrina jurisprudencial del TEDH permite la revisión de sentencias absolutorias cuando el Tribunal Supremo actúa dentro de los márgenes de la infracción de ley, revisando cuestiones puramente jurídicas.

Es decir, cuando esta Sala se limita a corregir errores de subsunción y a fijar criterios interpretativos uniformes para garantizar la seguridad jurídica, la predictibilidad de las resoluciones judiciales, la igualdad de los ciudadanos ante la ley penal, y la unidad del ordenamiento penal y procesal penal, sin alterar ningún presupuesto fáctico.

La función esencial de esta Sala Segunda del Tribunal Supremo, en la que actúa específicamente como el órgano superior, o más propiamente supremo, del orden jurisdiccional penal, conforme a la función que le atribuye el art. 123 CE , es la que realiza a través del cauce de la infracción de ley, corrigiendo errores de subsunción y fijando criterios interpretativos uniformes con la finalidad de garantizar la unidad del ordenamiento penal, y con ello los principios de seguridad jurídica, predictibilidad de las resoluciones judiciales e igualdad de los ciudadanos ante la ley, sin perjuicio de que, a través de los motivos por quebrantamiento de forma, unifique también el ordenamiento procesal penal.

En la función de tutela de derechos fundamentales, que también le corresponde a este Tribunal con carácter primario, no actúa esta Sala como órgano supremo, pues está determinada por la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, máximo intérprete de la Constitución, que en esta materia puede revisar sus resoluciones ( arts. 123 y 161 b CE ).

Es por ello, muy relevante, que el Tribunal Supremo pueda realizar con efectividad esta función nomofiláctica y unificadora, sin restricciones impuestas, o auto restricciones injustificadas, tanto en los supuestos en los que los órganos sentenciadores interpretan erróneamente los tipos penales en perjuicio del reo como si lo hacen en perjuicio de las víctimas o perjudicados.

Precisamente en este segundo ámbito (la corrección de la interpretación errónea de los tipos penales realizada en perjuicio de las víctimas o perjudicados), absolutamente necesario por razones de tutela judicial efectiva, de seguridad jurídica y para garantizar la igualdad de los ciudadanos ante la ley, estriba la diferencia esencial entre la competencia jurisdiccional de esta Sala y la del Tribunal Constitucional. Pues éste, como regla general, solo puede corregir los supuestos de extralimitación típica a través del recurso de amparo por vulneración del principio de legalidad penal, pero en ningún caso los supuestos de indebida inaplicación de la norma sancionadora, que solo vulneran por defecto el referido principio.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en sentencias como las de 10 de marzo de 2009 (caso Igual Coll ), 26 de mayo de 1988 (caso Ekbatani ), 21 de septiembre de 2010 (caso Marcos Barrios ) o 16 de noviembre de 2010 (caso García Hernández ) aprecia vulneración del Art. 6 1º del CEDH cuando la revisión condenatoria se realiza modificando la apreciación de los hechos, pero considera, "a contrario sensu", que es admisible la revisión de sentencias absolutorias, aun cuando no se celebre nueva audiencia del acusado, si se trata exclusivamente de decidir sobre una cuestión estrictamente jurídica, es decir de modificar la interpretación de las normas jurídicas aplicadas por el Tribunal de Instancia, (Ver SSTEDH de 10 de marzo de 2009, caso Igual Coll c. España , § 27; 21 de septiembre de 2010, caso Marcos Barrios c. España, § 32 ; 16 de noviembre de 2010, caso García Hernández c. España , § 25; 25 de octubre de 2011, caso Almenara Álvarez c. España, § 39 ; 22 de noviembre de 2011, caso Lacadena Calero c. España , § 38 ; 13 de diciembre de 2011, caso Valbuena Redondo c. España , § 29; 20 de marzo de 2012, caso Serrano Contreras c. España , § 31; y STEDH de 27 de noviembre de 2012, caso Vilanova Goterris y Llop García C. España ).

En la Sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional núm. 88/2013, de 11 de abril de 2013 , se establece que "se descarta una vulneración del derecho a un proceso con todas las garantías cuando la condena o agravación en vía de recurso, aun no habiéndose celebrado vista pública, no derive de una alteración del sustrato fáctico sobre el que se asienta la Sentencia de instancia sino sobre cuestiones estrictamente jurídicas (así, SSTC 143/2005, de 6 de junio o 2/2013, de 14 de enero )", insistiendo en que "si el debate planteado en segunda instancia versa exclusivamente sobre estrictas cuestiones jurídicas no resulta necesario oír personalmente al acusado en un juicio público, pues dicha audiencia ninguna incidencia podría tener en la decisión que pudiera adoptarse, y en la medida en que el debate sea estrictamente jurídico, la posición de la parte puede entenderse debidamente garantizada por la presencia de su abogado, que haría efectivo el derecho de defensa frente a los argumentos esgrimidos por la otra parte (así, SSTC 45/2011, de 11 de abril y 153/2011, de 17 de octubre )".

Y, en definitiva, se considera en esta resolución, "vulnera el derecho a un proceso con todas las garantías ( art. 24.2 CE ) que un órgano judicial, conociendo en vía de recurso, condene a quien había sido absuelto en la instancia o empeore su situación a partir de una nueva valoración de pruebas personales o de una reconsideración de los hechos estimados probados para establecer su culpabilidad...".

En cuanto a la consideración de los elementos subjetivos, sentencia STC Pleno, núm. 88/2013, de 11 de abril se aprecia que la razón que justifica finalmente la concesión del amparo consiste, precisamente, en que para la revisión de la corrección de la apreciación del Tribunal sentenciador acerca de la concurrencia de los elementos subjetivos del tipo, el Tribunal de apelación no se basó exclusivamente en consideraciones jurídicas sobre la naturaleza del dolo exigido por el tipo, es decir en un error de subsunción jurídica, o en el mero análisis de los elementos estrictamente fácticos obrantes en los hechos probados, sino que acudió a la revisión de los presupuestos fácticos de dichos elementos subjetivos, volviendo a valorar para ello las pruebas personales practicadas en el juicio, lo que le está manifiestamente vedado a estos efectos.

Así señala la STC 88/2013, de 11 de abril , que "la condena en la segunda instancia, a pesar de que se mantuvo inmodificado el relato de hechos probados de la Sentencia revocada, se fundamenta en una reconsideración de esos hechos probados para derivar de ello tanto el elemento normativo de delito, referido al carácter abusivo de los acuerdos adoptados, como el elemento subjetivo, referido al ánimo de perjudicar al querellante. Esto es, la divergencia se produce no por una controversia jurídica respecto de la amplitud que pudiera darse a la interpretación de determinados elementos del delito, sino en relación con una controversia fáctica respecto de las inferencias recaídas sobre los hechos declarados probados para entender acreditados dichos elementos. Además, esa reconsideración se realiza valorando aspectos concernientes tanto a las declaraciones de los recurrentes, como del querellante, que no fueron practicadas a su presencia, como se pone de manifiesto en la argumentación de la Sentencia de apelación al considerar concurrente el elemento subjetivo, discrepando sobre la credibilidad que se había dado por el órgano judicial de instancia a las declaración de los acusados sobre quién era el responsable de que no hubiera podido llegarse a un acuerdo para la compra de las participaciones del querellante.

Por tanto, no puede afirmarse que la controversia versara sobre una cuestión estrictamente de interpretación jurídica que, por su naturaleza desligada del debate sobre la concurrencia de aspectos fácticos del delito, pudiera resolverse sin la celebración de una vista pública, lo que determina que se deba considerar vulnerado el derecho a un proceso con todas las garantías ( art. 24.2 CE ) ".

Y, en relación con la vulneración del derecho fundamental a la presunción de inocencia, se señala en el fundamento jurídico decimotercero, de la sentencia citada ( STC 88/2013, de 11 de abril ) que "hay que concluir, en primer lugar, que la declaración de culpabilidad de los acusados en la segunda instancia ha tomado en consideración pruebas inválidas, como eran diversos testimonios personales, en tanto que no estaban practicadas con las debidas garantías de publicidad, inmediación y contradicción en esa segunda instancia. Y, en segundo lugar, que en la valoración conjunta de la actividad probatoria para considerar acreditada la concurrencia de ese concreto elemento subjetivo del delito societario por parte del órgano judicial de segunda instancia, la ponderación de dichos testimonios era absolutamente esencial para poder inferir de manera concluyente la culpabilidad de los acusados y, muy especialmente, la de su testimonio exculpatorio, habida cuenta de la ya señalada obligación derivada del derecho a la presunción de inocencia de someter a valoración la versión o la prueba de descargo aportada por los acusados".

Por ello, lo determinante para la concesión del amparo, es que la Sala de apelación no se limitó a revisar la subsunción jurídica de los hechos descritos en el relato fáctico, sino que reconsideró la prueba personal practicada para modificar los presupuestos fácticos de los elementos subjetivos de la conducta enjuiciada.

En definitiva, los márgenes de nuestra facultad de revisión de sentencias absolutorias, a través del cauce casacional de infracción de ley, con intervención de la defensa técnica, pero sin audiencia personal del reo, se concretan en la corrección de errores de subsunción a partir de los elementos fácticos reflejados en el relato de hechos probados, sin verificar ninguna nueva valoración de la prueba practicada en la instancia.

En la corrección de errores de subsunción admisible en casación frente a las sentencias absolutorias se incluyen los errores que afecten a la interpretación de la naturaleza y concurrencia de los elementos subjetivos exigidos por el tipo penal aplicado, cuando la revisión se efectúe desde una perspectiva jurídica, sin modificar la valoración de sus presupuestos fácticos. Pero no es admisible cuando la condena exige una reconsideración de la prueba practicada para modificar los presupuestos fácticos de los elementos subjetivos de la conducta enjuiciada.

El error sobre la concurrencia de los elementos subjetivos podría subsanarse en casación si se basase exclusivamente en consideraciones jurídicas sobre la naturaleza del dolo exigido por el tipo, es decir si se tratase de un error de subsunción. Por ejemplo, si la absolución se fundamentase en la consideración errónea de que el tipo objeto de acusación exige dolo directo, absolviendo el Tribunal de instancia por apreciar la concurrencia de dolo eventual, cuando en realidad el dolo eventual fuese suficiente para la condena. O cuando se calificase por el Tribunal de Instancia de dolo eventual una conducta en la que, a partir exclusivamente de los datos obrantes en el relato fáctico sin reconsideración probatoria adicional alguna, ni modificación de la valoración fáctica sobre la intencionalidad del acusado realizada por el Tribunal, fuese constatable la concurrencia de dolo directo. O, en fin, cuando el Tribunal de Instancia fundase su absolución en la ausencia de un elemento subjetivo específico que considerase necesario para integrar el tipo, cuando esta apreciación fuese jurídicamente errónea por no ser exigible para la subsunción de la conducta en el tipo objeto de acusación la concurrencia del elemento subjetivo específico exigido por el Tribunal.

Por tanto, el Tribunal de casación puede fundamentar su condena modificando la valoración del Tribunal de Instancia sobre la concurrencia de los elementos subjetivos cuando se basa exclusivamente en consideraciones jurídicas sobre la naturaleza del dolo exigido por el tipo, es decir en un error de subsunción jurídica, o se apoya en el mero análisis de los elementos estrictamente fácticos obrantes en los hechos probados, pero no puede acudir a la revisión de los presupuestos fácticos de dichos elementos subjetivos, volviendo a valorar para ello las pruebas personales practicadas en el juicio, lo que le está manifiestamente vedado.

La consecuencia de esta doctrina desde la perspectiva procesal de la técnica casacional, es que el motivo adecuado para la impugnación de sentencias absolutorias interesando que se dicte una segunda sentencia condenatoria es únicamente el de infracción de ley pura del núm. 1º del art 849 de la Lecrim .

Como ha señalado, por ejemplo, nuestra STS 892/2016 de 25 de noviembre , cuando la infracción de ley hecha valer por el recurrente invoque como cobertura el apartado 2º del art. 849 de la Lecrim , es decir, cuando se atribuya a la sentencia de instancia que ha absuelto al acusado un error en la valoración de la prueba, la cuestión plantea otros problemas.

Es cierto que la posibilidad de rectificar el hecho probado con modificaciones, adiciones o supresiones que tengan por fundamento algunos de los documentos que obren en la causa y que "...demuestren la equivocación del juzgador", tiene una larga tradición en nuestro recurso de casación penal (desde 1933), aunque no figurase en su diseño legislativo inicial. Pero esta vía impugnativa exige necesariamente, conforme al inciso final del art. 849.2 de la Lecrim que los documentos invocados no resulten "...contradichos por otros elementos probatorios".

Este requisito legal implica que el Tribunal de casación no puede estimar el motivo sin contrastar el documento con el resultado de otros elementos probatorios, como son las pruebas personales practicadas en el plenario, incluida la declaración del propio acusado, para comprobar y valorar si el documento entra, o no, en contradicción con ellas.

Esta valoración conjunta, o contrastada vulnera la prohibición consolidada en la jurisprudencia constitucional y del TEDH de valoración en casación de pruebas personales en contra del reo, por lo que el cauce casacional del art 849 2º de la Lecrim , no es utilizable en estos supuestos si lo que se pretende es que el Tribunal casacional dicte una nueva sentencia condenatoria, que solo podrá obtenerse por el cauce específico de la infracción de ley propiamente dicha, del núm. primero del art 849 de la Lecrim .

Todo ello con independencia de los supuestos en los que se pretenda denunciar una interpretación absolutamente arbitraria de la prueba, como vulneración del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, para obtener la nulidad de la sentencia, lo que analizaremos separadamente en el motivo casacional específicamente encauzado a través de la infracción de este derecho constitucional.

Y ello porque sólo en aquellos casos en los que la valoración probatoria asumida en la instancia resulte absolutamente arbitraria, ajena a las máximas de experiencia, las reglas de la lógica y alejada del canon constitucional de valoración racional de la prueba, el pronunciamiento absolutorio podrá ser impugnado con fundamento en el derecho a la tutela judicial efectiva, logrando así el reconocimiento de la vulneración de un derecho constitucional y la reparación adecuada mediante la anulación del pronunciamiento absolutorio.

Pero esta solución implica la invocación del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, dado que la estimación de un motivo casacional encauzado por el art 849 2º de la Lecrim , como motivo por infracción de ley, no conduce a la devolución de la causa al Tribunal de Instancia, sino al dictado de segunda sentencia ( art 902 Lecrim ).

En definitiva, y como conclusión: el único motivo adecuado para la impugnación de sentencias absolutorias interesando que se dicte una segunda sentencia condenatoria es el de infracción de ley pura del núm. 1º del art 849 de la Lecrim . El cauce del art 849 2º de la Lecrim no es utilizable porque esta vía impugnativa exige que los documentos invocados no resulten contradichos por otros elementos probatorios, y esta valoración conjunta vulnera la prohibición de valoración en casación de pruebas personales en contra del reo. Cuando la valoración probatoria resulte absolutamente arbitraria, el pronunciamiento absolutorio podrá ser impugnado para intentar su anulación. Pero solo a través de la invocación del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, porque la estimación de un motivo por el art 849 2º de la Lecrim no conduce a la devolución de la causa al Tribunal de Instancia, sino al dictado de segunda sentencia ( art 902 Lecrim ).

TERCERO.- El examen de la sentencia apelada exterioriza que el Juzgador elaboró el siguiente relato de los hechos que declaró probados: " Budmac Investiments II S.L. es propietaria del inmueble sito en la DIRECCION000 de Terrassa y comercializa con él arrendándolo a distintos arrendatarios desde al menos 2018 y teniendo cédula de habitabilidad fechada en enero de 2022. En fecha 3/3/22 la mencionada mercantil formuló denuncia contra los ignorados ocupantes del inmueble. Carmen reside en dicho inmueble desde aproximadamente hace 6 meses sin título y habiendo sido requerida para que desalojara el inmueble facilitándole la posibilidad de alcanzar un acuerdo extrajudicial mediante la entrega voluntaria de la posesión. Vive junto a su única hija de escasos meses de edad y tiene unos ingresos de unos 400 euros mensuales."

Alcanzadas las apuntadas conclusiones fácticas, el Juzgador "a quo". emitió un veredicto absolutorio para la acusada, revelando la lectura de sus razonamientos jurídicos que lo hizo no porque realmente desplegara una fundamentación dirigida a justificar que según su criterio aquello que estimó acreditado no constituyera el delito de usurpación de inmueble por el que se acusó, sino que alcanzó tal resultado bajo la alusión a tres sentencias que se decían revocatorias de otras condenatorias, emanadas de la Sección Sexta de la Audiencia Provincial de Barcelona en los meses de marzo y abril de 2022, las cuales vinieron a revocar otras de signo condenatorio por delito de usurpación de inmueble instado en virtud de denuncia de mercantil gran tenedora de inmuebles, haciéndose mención por el juzgador a que si bien en tales casos, siguiendo el criterio mayoritario en la mayoría de partidos judiciales, se decretaba el archivo provisional reservando la acción civil para la tutela de los derechos del propietario, sucesivas revocaciones de tales autos obligaron a modificar dicho criterio, procediéndose a la celebración masiva de juicios que culminaban en un 99% de los supuestos, ante la evidencia probatoria y simple encaje típico, en sentencias condenatorias, encontrándose con que ahora, al albur de los argumentos que justificaban el archivo inicial, la Audiencia Provincial ha venido a revocar dichas sentencias condenatorias, con lo cual no quedaba más remedido que acoger los argumentos vertidos en la doctrina jurisprudencial que emanaba de la Sección Sexta (por todas, las tres sentencias recibidas por el Juzgado de instancia, las 142, 202 y 208 todas ellas de 2022) asentadas en el principio de intervención mínima del derecho penal, en el "in dubio pro reo" y demás ya muy manidos y que dicho juzgador dio por reproducidos en aras a la economía procesal, terminando por afirmar que ello era aplicable a casos como el enjuiciado en que la vivienda llevaba vacía varios meses sin que el propietario hubiese acr4editado haber velado por su estado de conservación, pagado suministros o la hubiera puesta en el mercado .inmobiliario de compra o alquiler.

CUARTO.- El Tribunal comprende la difícil coyuntura en que los Juzgadores de instancia se encuentran cuando con ocasión de la resolución de recursos por la Audiencia Provincial de la que dependen, se dictan sentencias que dan tratamiento dispar a hechos objeto de enjuiciamiento idénticos o similares, más será necesario resaltar que las resoluciones dictadas por cada una de las Secciones que la integran no pasarán de constituir jurisprudencia menor de cada una de ellas, no del órgano colegiado en su conjunto al que pertenecen todas. Dicho de otro modo, ni lo que expone esta Sección Segunda, constituido en Tribunal unipersonal, ni lo que expongas otras Secciones al resolver recursos, consolida doctrina jurisprudencial del órgano colegiado, salvo que todas ellas resolvieran en el mismo sentido.

Dicho ello, habrá de indicarse sin más dilación que tal como reiteradamente tiene establecido este Tribunal, el tipo penal del art 245.2 por el que se formuló acusación contra Dª Carmen no demanda más allá de que exista ocupación no autorizada de la finca ajena que no constituya morada o mantenimiento en ella contra la voluntad de su titular. Bastará para la consumación de la infracción penal con la ocupación con voluntad de permanencia o el mantenimiento en ella contra la voluntad del titular del inmueble que no constituya morada.

Tal figura delictiva por la que recayó condena en la instancia se consuma no solo con la mera ocupación no autorizada de la finca ajena que no constituya morada sino, asimismo, con el mantenimiento en ella contra la voluntad de su titular, no pudiendo dejar de resaltarse que, conforme expuso el TS en sentencia 800/2014, de 12 de noviembre, los delitos de usurpación tipificados en el Capítulo V del Título XIII del CP de 1995, constituyen una modalidad de delitos patrimoniales que tutelan específicamente los derechos reales sobre bienes inmuebles, siendo el patrimonio inmobiliario el bien jurídico en ellos protegido y como tales delitos patrimoniales, la lesión del bien jurídico requerirá que se ocasione un perjuicio al titular del patrimonio afectado, que es el sujeto pasivo del delito. En modo alguno la posible comisión del delito dependerá de la necesidad de atribuir al inmueble un determinado uso, sobre el que el propietario tiene el derecho a gozar y disponer del mismo sin más limitaciones que las establecidas en las leyes, ostentando en definitiva un derecho real pleno sobre la cosa, pudiendo ejercer todas las facultades inherentes al dominio, sin que le sea exigible que realice actos demostrativos de su derecho y en línea con ello sin que sea necesario que se lesione la posesión efectiva y material del inmueble. Dicho de otro modo, no puede hacerse descansar la tipicidad penal de las conductas de ocupación de un inmueble, vivienda o edificio ajeno, de que su titular use de una u otra forma su derecho de propiedad sobre ellos. Con la ocupación no autorizada o con el mantenimiento en ella contra la voluntad de su titular, se priva al titular de disfrutar de la efectiva posesión del bien con la perturbación que ello supone para la plena disponibilidad del mismo. Lo que se tutela penalmente es la posesión inherente al derecho de propiedad, mediando tal posesión aun cuando ni siquiera hubiera contacto material con la cosa.

Proyectando todo ello al caso de autos y bajo el respeto más absoluto a los hechos que el Juzgador declaró probados, los mismos son constitutivos del delito de usurpación de inmueble por el que se formuló acusación, El órgano de instancia declaró probado que la acusada Carmen residía en el inmueble sito en la DIRECCION000 de Terrassa, propiedad de Budmac Investiments II S.L, la cual lo comercializaba arrendándolo a distintos arrendatarios desde al menos 2018 y teniendo cédula de habitabilidad fechada en enero de 2022, desde aproximadamente hacía 6 meses, haciéndolo sin título y habiendo sido requerida para que desalojara el inmueble facilitándole la posibilidad de alcanzar un acuerdo extrajudicial mediante la entrega voluntaria de la posesión. Tal conducta, a juicio de este Tribunal, llena las exigencias típicas, sin que de luego la alusión a la intervención mínima del derecho penal pueda justificar que se dejen sin sanción conductas configuradas por el legislador como delictivas, no alcanzando a comprenderse la referencia que asimismo se hace en la sentencia apelada al "in dubio pro reo" cuando se declararon probados hechos penalmente típicos, como difícilmente comprensible será también la invocación a que la vivienda llevaba vacía varios meses sin que el propietario hubiese acreditado haber velado por su estado de conservación, pagando suministros o la hubiera puesto en el mercado .inmobiliario de compra o alquiler, cuando en los propios hechos probados de la resolución apelada se declaró como tal que la mercantil Budmac Investiments II S.L, titular del inmueble al que se viene haciendo mención, lo comercializaba arrendándolo a distintos arrendatarios desde al menos 2018 y teniendo cédula de habitabilidad fechada en enero de 2022, insistiéndose en que el TS tiene establecido que la posible comisión del delito no dependerá de la necesidad de atribuir al inmueble un determinado uso, sobre el que el propietario tiene el derecho a gozar y disponer del mismo sin más limitaciones que las establecidas en las leyes, ostentando en definitiva un derecho real pleno sobre la cosa, pudiendo ejercer todas las facultades inherentes al dominio, sin que le sea exigible que realice actos demostrativos de su derecho y en línea con ello sin que sea necesario que se lesione la posesión efectiva y material del inmueble.

En definitiva, habiéndose declarado probado que la acusada Sra Carmen accedió a la vivienda reseñada en el factum, de ajena titularidad, la cual no constituía la morada de la propietaria, careciendo de título legal que le habilitara para ocuparla, permaneciendo en ella durante un tiempo lo suficientemente relevante como para no poder poner en tela de juicio que la ocupación se produjo con incuestionable vocación de permanencia, forzoso será reputarle autora del delito de usurpación de inmueble tipificado en el art 245.2 del C. Penal, imponiéndosele la pena de multa de tres meses con cuota diaria de dos euros y responsabilidad personal subsidiaria de un día de privación de libertad por cada dos cuotas no satisfechas, no encontrándose razones que justifiquen elevar la cuota diaria por encima del mínimo legal habida cuenta que el Juzgador declaró probado que la acusada tenía a su cargo una hija de escasos meses de edad y contaba con unos ingresos de unos 400 euros mensuales.

En concepto de responsabilidad civil, procede condenar a la acusada a restituir a la mercantil propietaria del inmueble sito en la DIRECCION000 de Terrassa en la posesión del mismo, debiendo dejarlo libre, vacuo y expedito, a disposición de su titular, habilitándole al efecto el término de un mes habida cuenta de que en el mismo habita igualmente una hija de la acusada de escasos meses de edad, todo ello bajo apercibimiento, caso de no hacerlo, de procederse al desalojo forzoso de la finca.

QUINTO.- Vino a hacer referencia la defensa de la acusada a un estado de necesidad que justificaba plenamente la conducta de la misma, lo que habría de conllevar en todo caso que se la declarase exenta de responsabilidad penal.

El estado de necesidad es la condición indispensable y básica para la existencia de la causa exculpatoria de responsabilidad criminal de dicho nombre, ya sea completa o incompleta, y tal expresión no significa otra cosa que la situación de que, ante un mal real e inminente que le acucie, se carezca de todo medio legítimo para defenderse de él. Así las cosas, en el caso de autos no aparece acreditado que la acusada se viese amenazada por mal cierto, positivo, apremiante, urgente e inaplazado, que no pudiera haberse evitado sin acudir a la infracción jurídica por él cometida. Sin duda que toda persona tiene el derecho constitucional a una vivienda, más la satisfacción o efectividad del mismo no podrá venir por la vía de usurpar aquello que es de legítima propiedad ajena, debiendo ser en su caso las instituciones públicas las que arbitren los mecanismos para que todas aquéllas personas que carezcan de los mínimos recursos económicos para adquirir o alquilar una vivienda, dispongan de un inmueble donde vivir, no habiéndose acreditado que la acusada hubiera acudido a los mismos en demanda de un medio habitacional antes de ocupar el inmueble de ajena titularidad, sin que tampoco se haya probado que no dispusiese de familiares o personas allegadas que pudieran haberla albergado en sus domicilios.

SEXTO.- Se condena a la acusada al pago de las cotas procesales de la instancia y se declaran de oficio las correspondientes a la alzada.

Vistos los preceptos legales citados y demás de pertinente y general aplicación