Sentencia Penal 10/2023 Audiencia Nacional. Sala de lo Penal. Sección Segunda, Rec. 1/2020 de 28 de abril del 2023

Primero.- Resolución de cuestiones previas.

A) Resolución de la impugnación de los autos de intervenciones telefónicas

Las defensas alegaron en el acto del juicio la nulidad de las intervenciones telefónicas practicadas por entender la existencia de falta de motivación como que se referían al curso de otras investigaciones.

Pues bien, debemos recordar que fue por oficio de fecha 17 de julio de 2017 que la Comissaria General d'Informació de los Mossos d'Esquadra emitieron al Juzgado Central de Instrucción n.º 6 «Oficio de Motivación de Intervención, Observación y Tarificación Telefónica», en el que exponían: «Mediante el presente oficio, esta unidad solicita a Su Señoría, si lo encuentra oportuno y ajustado a derecho, la intervención y observación telefónica de diversos números de abonado, de los cuales son usuarios los investigados en las presentes por su participación en delitos de extrema gravedad contra el orden público con finalidades terroristas».

De la extensa motivación de dicho escrito, que se da aquí por expresamente reproducido, no existe referencia alguna - como se pretende por las defensas a otras investigaciones - sino que dicha petición traía causa del contenido de las declaraciones del testigo protegido Al se desprende lo siguiente:

- Una persona llamada Ceferino, que se encuentra en prisión, muestra simpatía por grupos terroristas de inspiración. yihadista y se alegra

tras sus atentados.

- Ceferino sería consumidor de información relacionada con el yihadismo, así como de manuales para la preparación de explosivos.

- Esta persona tiene la intención de realizar uñ atentado terrorista cuando salga de la cárcel.

- Ceferino manifiesta compartir celda con una persona que podría conseguir armas de fuego.

- Ceferino dice conocer gente en el exterior de la prisión que podría darlo a atentar.

- Ceferino dice tener dos (2) objetivos para su atentado; un barco y un colegio judío.

- Ceferino dice conocer la fórmula para fabricar explosivos.

Lo anterior, pues, justifica per se dicha solicitud, dada la gravedad de los hechos, pero sobre todo, y no se puede pasar por alto este particular, por el hecho de que « Ceferino tiene un largo historial delictivo y le constan numerosas detenciones policiales por la comisión de delitos de hurto, en su mayor parte, y de robos con Violencia y/o intimidación en menor medida. De la misma manera, las personas de su entorno también poseen, en su mayoría, antecedentes por delincuencia común». La investigación sobre este entorno, además estaría justificada, por un extremo primordial, cual es que «el testigo protegido NUM014 declara que Ceferino le expuso que podría contar con algunas personas a la hora de llevar a cabo un atentado terrorista al salir de prisión. Estas personas. serian Darío, alguien a quien se refiere como "informático», y dos más sin identificar. En el caso de Darío, que sería la persona que le estaría facilitando la información yihadista que necesita para cometer la acción terrorista, se ha constatado su relación con Ceferino, puesto que fue autorizado a comunicarse con el preso durante su estancia en el centro penitenciario.

Por otra parte, en el caso de las otras personas sin identificar, esta unidad ha llevado a cabo indagaciones con la finalidad de conocer los individuos que podrían ayudar a Ceferino a la hora de llevar a cabo un atentado terrorista al salir de prisión. Cabe decir que estas personas se han buscado entre el círculo de contactos que a día de hoy se encuentran en el exterior del centro penitenciario y que han mantenido relaciones con Ceferino en fechas recientes, coincidiendo con la etapa en que se manifiesta la radicalización ideológica del mismo».

De lo anterior se puede concluir que no estamos en presencia en una especie de causa general prospectiva, sino antes bien, existía una línea de investigación concreta que trataba de evitar la comisión de los atentados a que se refería el testigo NUM014. No se cruzan aquí, como pretende la línea argumental de las defensas otras investigaciones. Muy al contrario todas las intervenciones propuestas estaban justificadas de una manera preventiva de los hechos denunciados y la profundización en el conocimiento de los hechos para evitar la comisión de dichos atentados. Esta es la intención que se recoge en la solicitud policial: «En virtud de la extrema gravedad de los hechos expuestos, ante el conocimiento de la voluntad e intención manifestada al testigo protegido NUM014 por una persona privada de libertad de cometer un atentado terrorista tan pronto salga de prisión, y con la finalidad de controlar el entorno de Ceferino previamente su puesta en libertad, asi como conocer si estas personas están llevando a cabo actos preparatorios de un atentado, esta unidad considera del todo necesaria la intervención y observación de las líneas telefónicas aparecidas en el transcurso de la misma y que se solicitan a Su Señoría en el presente oficio. Además, y con la finalidad de establecer relaciones entre los investigados y sus colaboradores o aquellas otras personas que sean de interés para la investigación, también son necesarias las tarificaciones. de los números solicitados, puesto que pueden aportar información relevante anterior al inicio de las propias intervenciones telefónicas, que de otra manera no seria posible conocer. 3.6.1 Objetivos de la diligencia:

- Prevenir y, en su caso, neutralizar uña posible acción terrorista, tanto en España como en el extranjero.

- Confirmar las informaciones manifestadas por el testigo protegido NUM014, en referencia a Ceferino y a su intención de atentar en España o en el extranjero.

- Confirmar si Darío facilita información a Ceferino que pueda servirle para la presunta comisión de una acción terrorista.

- Establecer si Darío participa de algún otro modo en la presunta comisión de una acción terrorista y determinar el grado de participación.

- Confirmar si Jacinto, Samuel, Simón y un tal « Torcuato» tienen intención de colaborar con Ceferino en la comisión de una acción terrorista y determinar su grado de participación en la misma».

Debemos recordar que el artículo 18.3° de la Constitución Española garantiza el secreto de las comunicaciones, y en especial de las postales, telegráficas y telefónicas, pero con la expresa posibilidad de que mediante resolución judicial se adopte una medida que de alguna manera mediatice el contenido natural de tales derechos fundamentales. El derecho al secreto de las comunicaciones telefónicas, como una manifestación concreta del derecho a la intimidad, autoriza a su titular a mantener en secreto sus comunicaciones con sus interlocutores, excluyendo a cualquier tercero. Su limitación o restricción resulta de gran trascendencia en una sociedad libre.

De la síntesis de la jurisprudencia constitucional ( SSTC 114/1984, 5/1994, 8611995, 181/1985, 49/1996, 54/1996, 81/1998, 121/1998, 151/1998, 49/1999) y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos casos Klass (Sentencia 6 de septiembre de 1978), Malone (Sentencia 2 de agosto de 1984), Kruslin y Huvig (Sentencia 24 de abril de 1990), Haldford (Sentencia 25 de marzo de 1998), Klopp (Sentencia 25 de marzo de 1998) y Valenzuela (Sentencia 30 de julio de 1998)-, deriva que una medida restrictiva del derecho al secreto de las comunicaciones sólo puede entenderse constitucionalmente legítima desde la perspectiva de este derecho fundamental si, en primer lugar, está legalmente prevista con suficiente precisión - principio de legalidad formal y material- (STC 4911999, fundamento jurídico 4°); si, en segundo lugar, se autoriza por autoridad judicial en el marco de un proceso ( STC 49/1999, fundamento jurídico 69); y, en tercer lugar, si se realiza con estricta observancia del principio de proporcionalidad ( STC 49/1999, fundamento jurídico 7°); es decir, si la medida se autoriza por ser necesaria para alcanzar un fin constitucionalmente legítimo, como -entre otros-, para la defensa del orden y prevención de delitos calificables de infracciones punibles graves, y es idónea e imprescindible para la investigación de los mismos ( ATC 44/1990; SSTC 85/1994, fundamento jurídico 3°; 181/1995, fundamento jurídico 5°; 49/1996, fundamento jurídico 3°; 54/1996, fundamentos jurídicos 7° y 8°; 123/1997, fundamento jurídico 4°; Sentencias del T.E.D.H. casos Huvig y Kruslin, y Valenzuela) y existen indicios sobre el hecho constitutivo de delito y sobre la conexión con el mismo de las personas investigadas.

No se requiere que la resolución judicial explicite el juicio de proporcionalidad, pero sí que aporte los elementos necesarios para que ese juicio pueda llevarse a cabo posteriormente atendiendo a los fines legítimos y a las circunstancias concretas concurrentes en cada momento ( SSTC 160/1994, 50/1995, 181/1995, 49/1996, 54/1996). Concretamente, afecta a la legitimidad de la decisión la falta de necesidad estricta de la medida; ésta puede ser constitucionalmente ilegítima bien porque los conocimientos que pueden ser obtenidos carecen de relevancia respecto de la investigación del hecho delictivo o respecto de la conexión de las personas investigadas, o bien porque pudieran obtenerse a través de otras medidas menos gravosas de los derechos fundamentales en litigio, lo que conllevaría la afirmación de su cualidad de prescindible ( SSTC 54/1996, fundamento jurídico 8°; 49/1999, fundamentos jurídicos 7° y 8°).

Incide también en la legitimidad de la intervención la falta de expresión o exteriorización tanto de la existencia de los presupuestos materiales de la intervención -investigación, delito grave, conexión de las personas con los hechos como de la necesidad de la medida -razones y finalidad perseguida- ( STC 54/1996, fundamento jurídico 8°); y todo ello es exigible, asimismo, respecto de las decisiones de mantenimiento de la medida, en cuyo caso, además, deben ponderarse las concretas circunstancias concurrentes en cada momento y el conocimiento adquirido a través de la ejecución de las medidas inicialmente previstas

( SSTC 181/1995, fundamento jurídico 6°; 49/1999, fundamento jurídico 11º).

La ejecución de la intervención telefónica debe atenerse a los estrictos términos de la autorización tanto en cuanto a los límites materiales o temporales de la misma como a las condiciones de su autorización ( SSTC 85/1994, fundamento jurídico 3°; 86/1995, fundamento jurídico 3º; 49/1996, fundamento jurídico 3º; 121/1998, fundamento jurídico 5°) y, finalmente, debe llevarse a cabo bajo control judicial (por todas SSTC 49/1996, fundamento jurídico 3°; 121/1998, fundamento jurídico 5º; 151/1998, fundamento jurídico 4º).

La regulación que contiene la Ley de Enjuiciamiento Criminal, tras la reforma operada mediante Ley Orgánica 13/2015, de 5 de octubre, responde plenamente a tales principios y requisitos que venían exigiéndose por vía jurisprudencial.

Conforme se señala en la sentencia de este Tribunal núm. 413/2015, de 30 de junio, la motivación por remisión no es una técnica jurisdiccional modélica, pues la autorización judicial debería ser autosuficiente ( STS núm. 636/2012, de 13 de julio). Pero la doctrina constitucional admite que la resolución judicial pueda considerarse suficientemente motivada sí, integrada con la solicitud policial, a la que se remite o con el informe o dictamen del Ministerio Fiscal en el que solicita la intervención ( STS núm. 248/2012, de 12 de abril), contiene todos los elementos necesarios para llevar a cabo el juicio de proporcionalidad ( STC 72/2010, de 18 de octubre). Resultando en ocasiones redundante que el Juzgado se dedique a copiar y reproducir literalmente la totalidad de lo narrado extensamente en el oficio o dictamen policial que obra unido a las mismas actuaciones, siendo más coherente que extraiga del mismo los indicios especialmente relevantes ( STS núm. 722/2012, de 2 de octubre).

La sentencia núm. 86/2018, de 19 de febrero, que a su vez recoge los criterios sentados en las sentencias de esta misma Sala núm. 426/2016, de 19 de mayo, 373/2017, de 24 mayo, 720/2007, de 6 noviembre, y 2/2018, de 9 enero, argumenta que en la motivación de los autos de intervención de las comunicaciones deben ser superadas las meras hipótesis subjetivas o la simple plasmación de la suposición o, incluso, de la convicción de la existencia de un delito o de la intervención en él de una determinada persona, pues de reputar suficiente tal forma de proceder, resultaría que la invasión de la esfera de intimidad protegida por un derecho fundamental vendría a depender, en la práctica, exclusivamente de la voluntad del investigador, sin exigencia de justificación objetiva de ninguna clase, lo que no es admisible en un sistema de derechos y libertades efectivos, amparados en un razonable control sobre el ejercicio de los poderes públicos ( sentencias de esta Sala núm. 1363/2011, de 15 de diciembre y núm. 635/2012, de 17 de julio ).

Los indicios que deben servir de base a una intervención telefónica han de ser entendidos, pues, no como la misma constatación o expresión de la sospecha, sino como datos objetivos que por su naturaleza han de ser susceptibles de verificación posterior, que permitan concebir sospechas que puedan considerarse razonablemente fundadas acerca de la existencia misma del hecho que se pretende investigar y de la relación que tiene con él la persona que va a resultar directamente afectada por la medida ( STS núm. 635/2012, de 17 de julio ).

Han de ser objetivos "en un doble sentido. En primer lugar, en el de ser accesibles a terceros, sin lo que no serían susceptibles de control. Y, en segundo lugar, en el de que han de proporcionar una base real de la que pueda inferirse que se ha cometido o se va a cometer el delito sin que puedan consistir en valoraciones acerca de la persona" ( STC 184/2003, de 23 de octubre).

Y su contenido ha de ser de tal naturaleza que "permitan suponer que alguien intenta cometer, está cometiendo o ha cometido una infracción grave o en buenas razones o fuertes presunciones de que las infracciones están a punto de cometerse" ( Sentencias del Tribunal

Europeo de Derechos Humanos de 6 de septiembre de 1978, caso Klass, y de 15 de junio de 1992, caso Ludí) o, en los términos en los que se expresa el actual artículo 579 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal) , en "indicios de obtener por estos medios el descubrimiento o la comprobación de algún hecho o circunstancia importante de la causa" ( artículo 579.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal ) o "indicios de responsabilidad criminal" ( artículo 579.3 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal " ( STC 167/2002, de 18 de septiembre ).

En definitiva, el control posterior sobre la decisión que acordó la medida debe revelar que el Juez tenía a su alcance datos objetivos acerca de la existencia del delito y de la participación del sospechoso, así como acerca de la utilidad de la intervención telefónica, de forma que quede de manifiesto que aquella era necesaria y que estaba justificada ( STS núm. 635/2012, de 17 de julio ).

Igualmente ha de tenerse en cuenta que la ilegitimidad constitucional de la primera intervención afecta a las prórrogas y a las posteriores intervenciones ordenadas sobre la base de datos obtenidos en la primera. Ciertamente el resultado de la intervención telefónica precedente puede proporcionar datos objetivos indicativos de la existencia de un delito grave, pero la ilegitimidad constitucional de la primera intervención contamina irremediablemente las ulteriores de ella derivadas ( SSTC 171/99 del 27 septiembre, 299/2000 de 11 diciembre , 184/2003 del 23 octubre , 165/2005 de 20 junio , 253/2006 de 11 septiembre ).

Bien entendido -como se dice en SSTS 645/2010 de 14 de mayo y 413/2015 de 30 de junio ,- que la intervención de un nuevo teléfono del mismo titular o la prórroga temporal de una intervención telefónica que inicialmente ha sido autorizada por concurrir motivos justificados, solo tiene de específico la prolongación en el tiempo de esa intervención ya ordenada legítimamente, lo que es necesario entonces justificar y lo que se exige en tal caso es motivar en la nueva resolución decisoria que no se extiende a lo que se justificó, ponderó y valoró en el auto originario habilitante, sino la ampliación temporal de lo mismo más allá del periodo inicialmente concedido cuando lo que apoya la nueva intervención o prórroga no es propiamente un cúmulo de indicios nuevos o diferentes de los que fueron expresados y valorados en la intervención, sino estrictamente la subsistencia de aquéllos, es decir el mantenimiento, la mera vigencia en el tiempo de la misma necesidad. Si la una y otra en cuanto tales ya se sometieron al control judicial no es preciso ponderar de forma redundante lo ya ponderado antes y será únicamente objeto del control la justificación de la prórroga en lo que supone de concesión de un nuevo período temporal para una intervención ya justificada STS. 1008/2013 de 8 de enero de 2014).

Hemos precisado en SSTS 974/2012, de 5 diciembre, 83/2013, de 13 febrero, 877/2014, de 22 diciembre, que en los autos que restringen derechos fundamentales, el tipo de juicio requerido cuando aparece cuestionada por vía de recurso la existencia de los presupuestos habilitantes de la medida limitativa y la corrección jurídica de su autorización ha de operar con rigor intelectual con una perspectiva ex ante, o lo que es lo mismo, prescindiendo metódicamente del resultado realmente obtenido como consecuencia de la actuación policial en cuyo contexto se inscribe la medida cuestionada. Porque este resultado, sin duda persuasivo en una aproximación extrajurídica e ingenua, no es el metro con el que se ha de medir la adecuación normativa de la injerencia. De otro modo, lo que coloquialmente se designa como éxito policial sería el único y máximo exponente de la regularidad de toda clase de intervenciones; cuando, es obvio, que tal regularidad depende exclusivamente de que éstas se ajusten con fidelidad a la Constitución y a la legalidad que la desarrolla. Lo contrario, es decir, la justificación ex post, sólo por el resultado, de cualquier medio o forma de actuación policial o judicial, equivaldría a la pura y simple derogación del artículo 11.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial e, incluso, de una parte, si no todo, del artículo 24 de la Constitución Española ( STS. 926/2007, de 13 de noviembre). Esa obligada disociación del resultado finalmente obtenido de sus antecedentes para analizar la adecuación de éstos, considerados en sí mismos, al paradigma constitucional y legal de pertinencia en razón de la necesidad justificada, es, precisamente lo que tiñe de dificultad la actividad de control jurisdiccional y, con frecuencia, hace difícil también la aceptación pública de eventuales declaraciones de nulidad. Por ello, el auto inicial de la intervención telefónica debe valorarse a la vista de los elementos y datos disponibles en el momento de su adopción, sin que la insuficiencia de los resultados obtenidos o la existencia posterior de otras pruebas que desvirtúen su contenido incriminador o incluso su misma relevancia jurídica, afecten a la legitimidad inicial de la medida restrictiva del derecho fundamental."

Examinadas las resoluciones judiciales denunciadas, lo cierto es que la Sala aprecia la justificación de sus motivaciones, puesto que respondían a la más que justificada solicitud policial, reflejada en el acta manuscrita del testigo protegido NUM014, y al documento 2 que se adjunta traducido en el que se transcribe:

«SABER,. Si no está el Torcuato, llama al Juan Pablo te dará el número de

Nota ( Ganso").

Si Dios, quiere NUM015, mira Torcuato, mira Juan Pablo 2, 0'

Juan Pablo tienen y yo estoy seguro, si no hay saldo pon 5€ o 10€, recuerdos.

a Juan Pablo o al Torcuato.

Ojala que nuestro hermano Nota este bien. . . .

Al Nota le llamas a las 16:00 o por la noche, mándale nuchos recuerdos de mi parte, dile que han venido a buscarlo los Mossos, cuando vengas

a yerme te lo explico. Ojala que sea algo bueno.

- Estas acostumbrado a ellos, que Dios este contigo.

Noticias de Irak, En especial de Mosul

- Noticias de Siria, En especial de RAQQA, YEMEN, SINAI, LIBIA,

KHOURASAN, CUACASIA, AFRICA OCCIDENTAL,

O .. nuevo audio. de Silvio, nuevo audio del KHALIFA».

Ante lo anterior, la resolución judicial responde con suficiencia: «En el caso presente, procede acceder a lo solicitado por el equipo policial investigador, por cuanto que según la información facilitada por el testigo protegido Al, Ceferino se encontraría en un avanzado estado de radicalización y sintonía con el movimiento yihadista global, consumiendo información referente a organizaciones terroristas de inspiración yihadista, asi como de sus manuales para realizar atentados y podría estar valorando dos posibles objetivos de cara a realizar una acción violenta, siendo estos un barco y un colegio judío contando para ello con diversas personas que podrían ayudarle en la preparación de dicho atentado, disponiendo igualmente de potencial económico para financiar un atentado terrorista y capacidad para acceder a armas de fuego a través de su compañero de celda del cual el testigo protegido desconoce su nombre, si bien por las averiguaciones practicadas por la fuerza actuante se ha podido saber que se trata de Roman, por lo que ante la gravedad de los hechos expuestos y desprendiéndose que la medida restrictiva limitadora se encuentra justificada ante el tipo de delincuencia investigada (terrorismo de corte yihadista) por devenir imprescindible y/o necesaria, al no considerarse eficaz por sí sola, otra medida menos lesiva de derechos, libertades o facultades de los ciudadanos, artículo 18 de la Constitución Española, que permiten adoptar una medida que afecte o restrinja de modo justificado, razonable y proporcionado la esfera íntima de la persona o su ámbito de privacidad, siempre y cuando concurra, como en el caso presente su necesidad, de conformidad con los arts. 11.2 d) y 22.2 de la LOPD, art. 6 de la LCD, y artículo 18 de la Constitución Española, y por los motivos señalados en autos anteriores respecto de esta investigación, por todo lo cual procede librar los mandamientos judiciales solicitados por la fuerza actuante».

No existe ningún atisbo de causa general o investigación prospectiva de hechos y mucho menos indicios que se relacionen con otras investigaciones, como pretenden las defensas.

No puede pasarse por alto que las alegaciones de los informes obrantes en el tomo 9 de las actuaciones nada tienen que ver con una posible nulidad radical del inicio de las mismas, puesto que las referencias policiales obrantes en los folios 19 y 56 son dos años anteriores al referido informe. Por tanto, todas las referencias de las defensas a que debían haberse incorporado a autos las actuaciones a que se refieren dichos informes nada tienen que ver con la nulidad de las actuaciones de dichas intervenciones telefónicas, sin que fuera necesario el desglose de otros procedimientos, algunos ya juzgados, sin perjuicio de que no consta que dicha solicitud se hubiera efectuado por las defensas con anterioridad al presente juicio.

B) Resolución de las cuestiones invocadas por la defensa de Iván.

La defensa de Iván, en su escrito de defensa, impugna el acta de intervención del teléfono móvil, de su propiedad, marca Samsung, modelo Galaxy S6, IMEI NUM016 obrante en folios 2800 y 2801 en Diligencias número 538918/2019 AT UNO 1, de la Guardia Urbana de Barcelona, por entender que la misma excede las facultades atribuidas a los cuerpos policiales para la aprehensión de objetos a ciudadanos, según se previene en los artículos 16 a 20 de la LO 4/2015 de 30 de Marzo de protección de la seguridad ciudadana. Ni el objeto intervenido eran un arma o instrumento peligroso ni la retención e identificación de su representado obedecía a ninguno de los supuestos del artículo 16, a) Cuando existan indicios de que han podido participar en la comisión de una infracción,b) Cuando, en atención a las circunstancias concurrentes, se considere razonablemente necesario que acrediten su identidad para prevenir la comisión de un delito, pues en la propia acta, folio 2800, se lee "que en el lugar de los hechos se ha personado el Sr. Iván el cual según algunos testimonios podría haber estado implicado en la pelea anterior. Que este último extremo finalmente se ha descartado por la patrulla compareciente una vez se han hecho las indagaciones mínimas necesarias. Que la patrulla ha solicitado la documentación al Sr. Iván para poder identificarlo correctamente... que se le ha realizado un registro y se ha intervenido un teléfono móvil..." De ahí entiende la defensa que después de descartarse su implicación en delito alguno, o que fuera a cometer algún delito, se le ha sometido a identificación y cacheo en contravención al artículo 16 de la Ley de Seguridad ciudadana. Es por ello que se solicita la expulsión del procedimiento del acta de aprensión unida a las actuaciones, y de cualquier prueba que pueda derivar de la aprehensión del teléfono móvil.

Pues bien, Señala el Tribunal Supremo en SSTS 86/2018, de 9-2; 423/2019, de 19-9; 655/2020, de 3-12, que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional tiene establecido que la ilicitud constitucional se extiende también a las pruebas derivadas o reflejas si entre ellas y las anuladas por vulneración del art. 18.3 CE existe una conexión natural o causal (que constituye el presupuesto para poder hablar de prueba derivada de otra ilícitamente obtenida). En estos casos, la regla general es que todo elemento probatorio que pretenda deducirse a partir de un hecho vulnerador del derecho fundamental al secreto de las comunicaciones telefónicas se halla también incurso en la prohibición de valoración. No obstante, en supuestos excepcionales, se ha venido admitiendo que estas pruebas son jurídicamente independientes de dicha vulneración, habiéndose reconocido como válidas y aptas para enervar el principio de presunción de inocencia. Para establecer si se está ante un supuesto en que debe aplicarse la regla general que se ha referido o, por el contrario, nos encontramos ante alguna de las hipótesis que permiten excepcionarla, habrá que delimitar si estas pruebas están vinculadas de modo directo a las que vulneraron el derecho fundamental sustantivo, es decir, habrá que establecer si existe o no una conexión de antijuridicidad entre la prueba originaria y las derivadas ( SSTC 81/1998, FJ 4; 49/1999, FJ 14; 94/1999, FJ 6; 171/1999, FJ 4; 136/2000, FJ 6; 28/2002, FJ 4; 167/2002, FJ 6; 261/2005, FJ 5; y 66/2009, FJ 4).

A su vez, para determinar si existe o no esa conexión de antijuridicidad se estableció en la STC 81/1998, de 2 de abril, una doble perspectiva de análisis: una perspectiva interna, que atiende a la índole y características de la vulneración del derecho al secreto de las comunicaciones en la prueba originaria (qué garantías de la injerencia en el derecho se han visto menoscabadas y en qué forma), así como al resultado inmediato de la infracción (el conocimiento adquirido a través de la injerencia practicada inconstitucionalmente). Y, en segundo lugar, una perspectiva externa, que contempla las necesidades esenciales de tutela que la realidad y efectividad del derecho al secreto de las comunicaciones exige. Estas dos perspectivas son complementarias, pues sólo si la prueba refleja resulta jurídicamente ajena a la vulneración del derecho y la prohibición de valorarla no viene exigida por las necesidades esenciales de tutela del mismo cabrá entender que su efectiva apreciación es constitucionalmente legítima, al no incidir negativamente sobre ninguno de los dos aspectos que configuran el contenido del derecho fundamental sustantivo ( SSTC 81/1998, 121/1998, 49/1999, 94/1999, 166/1999, 171/1999, 136/2000, 259/2005, FJ 7; y 66/2009, FJ 4).

Y en lo que respecta a la jurisprudencia de esta Sala, siguiendo los criterios marcados por el Tribunal Constitucional, comienza recordando que el artículo 11.1 de la LOPJ dispone que no surtirán efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, violentando los derechos o libertades fundamentales. Indirectamente ha de entenderse, según ha señalado el Tribunal Constitucional ( ATC 282/1993), como una referencia a aquellas ocasiones en las que se ha producido una previa conculcación de un derecho fundamental que de manera inmediata no proporciona material probatorio, pero lo obtenido sirve para conducir de forma mediata hasta otra fuente de prueba. El sentido del precepto implica no sólo que no es posible valorar las pruebas obtenidas directamente con la vulneración del derecho fundamental, sino también que no pueden ser utilizados legítimamente como medios de investigación, o como datos para iniciar u orientar una investigación penal, aquellos que hayan sido obtenidos violentando los derechos o libertades fundamentales. El artículo 11.1 establece una prohibición de valoración equiparando ambos supuestos; y que, en todo caso, la posibilidad de no aplicación de esa norma general debe valorarse como una excepción, que, como tal, ha de venir especialmente justificada ( STS 73/2014, de 12-3).

Los casos generalmente examinados hacen referencia a supuestos en los que los datos obtenidos violentando el derecho fundamental se combinan con otros cuya procedencia es independiente. Se hace así referencia, entre otros, a los casos de hallazgo casual o de descubrimiento inevitable en los que razonablemente se hubiera llegado a la obtención del dato relevante por vías lícitas e independientes, o en los supuestos de conexión especialmente atenuada por la escasa significación del dato obtenido o por otras razones atendibles ( STS 73/2014, de 12-3).

También se ha dicho por esta Sala que la llamada doctrina del "fruit of the poisonous tree" (fruto del árbol envenenado) admite una corrección a través de otra teoría, la del "inevitable discovery" (descubrimiento inevitable). Es decir, cuando la experiencia indica que las circunstancias hubieran llevado necesariamente al mismo resultado, no es posible vincular causalmente la segunda prueba a la anterior, pues en tales casos faltará la llamada, en la terminología del Tribunal Constitucional, "conexión de antijuricidad", que, en realidad presupone, en todos los casos, una conexión causal. Por lo tanto, allí donde la prueba se hubiera obtenido de todos modos, sin necesidad de recurrir a otra anterior, faltará la conexión de antijuricidad, es decir, la relación causal de la primera con la segunda. Con otras palabras: todo resultado que se hubiera producido aunque una de sus condiciones no se hubiera dado, no es el resultado de esa condición ( SSTS 69/2013, de 31-1; 912/2013, de 4-12; y 963/2013, de 18-12).

En la sentencia de esta Sala 320/2011, de 22 de abril (acogiendo los criterios de la STC 197/2009, de 28 de septiembre, y de las que en ella se citan), se establece que la conexión de antijuridicidad, también denominada prohibición de valoración, supone el establecimiento o determinación de un enlace jurídico entre una prueba y otra, de tal manera que, declarada la nulidad de la primera, se produce en la segunda una conexión que impide que pueda ser tenida en consideración por el Tribunal sentenciador a los efectos de enervar la presunción de inocencia del acusado. Tal prohibición de valoración se encuentra anclada constitucionalmente en la garantía constitucional de inocencia, como regla del juicio, de tal manera que impide todo mecanismo probatorio en contra de quien se produzca, y su concreción legal se dispone en el art. 11.1 de la LOPJ, de tal modo que "no surtirán efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, violentando los derechos o libertades fundamentales".

Ahora bien, se precisa en la referida sentencia 320/2011 que tal efecto: directo e indirecto, tiene significación jurídica diferente. En consecuencia, no podrán ser valoradas -si se quiere, no surtirán efecto, en la terminología legal- aquellas pruebas cuyo contenido derive directamente de la violación constitucional. Por ejemplo, en el caso de que se declare la infracción del derecho al secreto de las comunicaciones, directamente no es valorable el contenido de tales escuchas, es decir, las propias conversaciones que se hayan captado mediante algún procedimiento de interceptación anticonstitucional. En el supuesto de que lo conculcado sea la inviolabilidad del domicilio, no podrá ser valorado el hallazgo mismo obtenido por tal espuria fuente. La significación de su obtención indirecta es más complicada de establecer, pero ha de ser referida a las pruebas obtenidas mediante la utilización de fuentes de información, esto es, que tales pruebas ilícitas no pueden servir de fuente de información para convalidar una actividad probatoria derivada de la primera, conectada de forma inferencial con respecto a esta última.

Por último, después de recordar la perspectiva interna y externa que señala el Tribunal Constitucional a la hora de ponderar la conexión de antijuridicidad, incide la sentencia 320/2011 en la distinción entre una perspectiva natural y otra jurídica. La primera -la natural- supone que la prueba refleja derive de forma empírica o por una formulación material de la inicial declarada nula (así, el hallazgo encontrado en un registro nulo, es también nulo, porque deriva naturalmente de la progresión natural de las cosas, como el contenido de la conversación es causalmente derivado de la propia interceptación practicada). En la segunda perspectiva -la jurídica- la conexión se predica de la secuencia propia de los derechos en juego (por ejemplo, el temor, coacción o violencia, utilizados en el curso de una declaración de un imputado impide valorar lo que haya respondido al ser de tal forma interrogado, sin que esto se derive naturalísticamente de tal acción). Aquí, pues, se predica la conexión jurídica de otra acción, que no supone necesariamente la natural consecuencia de su antecedente. Y advierte de que es imprescindible diferenciar entre las pruebas originales nulas y las derivadas de éstas, ya directa o indirectamente ( art. 11.1 LOPJ), y las que lo sean de forma independiente y autónoma de la prueba nula. Y ello porque si bien desde una perspectiva de causalidad material pueden aparecer conectadas con el hecho constitutivo de la vulneración del derecho, deben estimarse independientes jurídicamente por proceder de fuentes no contaminadas, como serían aquellas pruebas obtenidas fruto de otras vías de investigación tendentes a establecer el hecho en que se produjo la prueba prohibida, como es el supuesto de nulidad de unas intervenciones telefónicas que no se extendería a los conocimientos policiales exclusivamente obtenidos a través de vigilancias estáticas y seguimientos acordados al margen de aquella intervención, o bien en aquellos casos en los que no se dé la llamada conexión de antijuridicidad entre la prueba prohibida y la derivada, a lo que ya nos hemos referido con anterioridad.

Finalmente, las sentencias de esta Sala 811/2012, de 30 de octubre, y 511/2015, de 21 de julio, después de plasmar y asumir las líneas principales de la sentencia 320/2011, que acabamos de sintetizar, entran a distinguir dos corrientes en la jurisprudencia de este Tribunal. Una más tradicional, anterior a la sentencia 81/1998 del TC, y otra corriente posterior en la que se aplican las nuevas pautas del TC. En la concepción primigenia de esta Sala se acentúa o intensifica el efecto reflejo o indirecto de la infracción de la norma constitucional, buscando así otorgar el máximo de protección a los derechos fundamentales constitucionalmente garantizados y, al mismo tiempo, ejercer un efecto disuasorio de conductas anticonstitucionales en los agentes encargados de la investigación criminal ("Deterrence effect"). La prohibición alcanza tanto a la prueba en cuya obtención se ha vulnerado un derecho fundamental como a aquellas otras que, habiéndose obtenido lícitamente, se basan, apoyan o deriven de la anterior ("directa o indirectamente"), pues sólo de este modo se asegura que la prueba ilícita inicial no surta efecto alguno en el proceso. Se considera que prohibir el uso directo de estos medios probatorios y tolerar su aprovechamiento indirecto constituiría una proclamación vacía de contenido efectivo, e incluso una incitación a la utilización de procedimientos inconstitucionales que, indirectamente, surtirían efecto. De forma que el efecto expansivo prevenido en el art. 11.1 de la L.O.P.J. únicamente faculta para valorar pruebas independientes, es decir, que no tengan conexión causal con la ilícitamente practicada, debiéndose poner especial atención en no confundir "prueba diferente" (pero derivada), con "prueba independiente" (sin conexión causal).

En la segunda fase jurisprudencial que se reseña en la sentencia 511/2015 como surgida a partir de la STC 81/1998, se implanta un criterio más flexible merced a la aplicación de la doctrina de la conexión de antijuridicidad. En virtud del mismo, se atenúa el efecto anulatorio derivado de la infracción de la norma constitucional, de modo que la anulación de la prueba refleja o derivada no se genera sin más de la conexión causal o natural entre la prueba ilícita y la prueba derivada, sino que se requiere la conexión jurídica entre ambas o conexión de antijuridicidad, que exige un examen complejo y preciso que va más allá de la mera relación de causalidad natural.

Así las cosas, para que opere la prohibición de valoración de las pruebas reflejas o derivadas se precisa que concurra una vinculación o un nexo no sólo causal o natural entre la prueba ilícita y la derivada, sino que se exige también un vínculo o nexo de antijuridicidad que permita afirmar que la ilegitimidad constitucional de las primeras se extiende también a las segundas ( conexión de antijuridicidad). En la presencia o ausencia de esa conexión reside, pues, la ratio de la interdicción de valoración de las pruebas obtenidas a partir del conocimiento derivado de otras que vulneran el derecho al secreto de las comunicaciones.

Para determinar si esa conexión de antijuridicidad existe o no -se afirma en la STS 511/2015 y en otras de esta Sala- hemos de analizar, según el Tribunal Constitucional, en primer término la índole y características de la vulneración del derecho constitucional materializada en la prueba originaria, así como su resultado, con el fin de dilucidar si, desde un punto de vista interno, su inconstitucionalidad se transmite o no a la prueba obtenida por derivación de aquélla; pero, también hemos de ponderar, desde una perspectiva que debe considerarse externa, las necesidades esenciales de tutela que la realidad y efectividad del derecho al secreto de las comunicaciones exige. Ambas perspectivas, según ya se anticipó, son complementarias.

En cuanto a la perspectiva interna, es fundamental ponderar la gravedad del menoscabo del derecho constitucional en liza y su ámbito de repercusión en el caso concreto con respecto a las pruebas reflejas. Ha de considerarse, en primer término, cuál de las garantías de la injerencia en el derecho al secreto de las comunicaciones telefónicas (presupuestos materiales, intervención y control judicial, proporcionalidad, expresión de todas y cada una de las exigencias constitucionales) ha sido efectivamente menoscabada y en qué forma ( STC 81/1998).

En lo que atañe a la perspectiva externa, ha de atenderse a la necesidad de tutela del derecho fundamental menoscabado según las circunstancias del caso concreto, ponderando si la conducta de los órganos encargados de la investigación penal se hallaba encaminada a vulnerar el derecho al secreto de las comunicaciones u otro derecho fundamental. A tal efecto, se procurará constatar si se está ante una vulneración intencionada, gravemente negligente o simplemente errónea, datos indiciarios que se consideran especialmente significativos para sopesar las necesidades de activar el efecto disuasorio por estimarlo indispensable para tutelar de cara al futuro la eficacia del derecho fundamental menoscabado, a cuyo fin debe procederse a la anulación de las pruebas derivadas.

En la jurisprudencia de esta Sala se acostumbran a citar como criterios idóneos para excluir la conexión de antijuridicidad y validar por tanto las pruebas reflejas o derivadas los siguientes: el descubrimiento inevitable, el vínculo atenuado entre la prueba ilícita y la refleja, el hallazgo casual, la fuente independiente, la ponderación de intereses, la autoincriminación del imputado en el plenario, y alguna otra ( SSTS 320/2011, de 22-4; 811/2012, de 30-10; 69/2013, de 31-1; 912/2013, de 4-12; 963/2013, de 18-12; 73/2014, de 12-3; y 511/2015, de 17-7).

Por último, no resulta ocioso recordar la STS 811/2012, de 30-10, que constata que en los países de nuestro entorno la eficacia indirecta de la prueba ilícita no se aplica de forma absoluta o ilimitada, sino en una forma matizada muy próxima a la doctrina de nuestro Tribunal Constitucional.

Así por ejemplo, en Portugal, donde la regla de exclusión de la prueba ilícita está incorporada a la propia Constitución (art 32), el denominado "efecto-a-distancia", o efecto reflejo de la nulidad en otras pruebas derivadas, está matizado por la singularidad del caso, el tipo de prohibición de prueba vulnerado, la naturaleza e importancia del derecho en conflicto, el bien jurídico o interés sacrificado, el sujeto pasivo de la vulneración, etc.

En Italia, donde la regla de la "inutilizzabilitá" de las pruebas obtenidas quebrantando prohibiciones legales fue incorporada al art 191 del Códice di Procedura Penale de 1988, la polémica figura de la "inutilizzabilitá derivata" se aplica también de forma matizada. La ausencia de una normativa específica sobre la propagación de la nulidad, salvo en materia de secreto. de Estado (Ley 3 de Agosto de 2007) da lugar a soluciones jurisprudenciales muy variadas. Como ejemplo de exclusión de la ineficacia derivada puede citarse la Sentencia de la Corte de Casación, Cass. Sec.VI, de 27 de marzo de 2009.

Algo similar se aprecia en la práctica procesal francesa con el "principio de lealtad en la aportación de la prueba", en la alemana, en la que se aplica la "teoría de la ponderación de intereses" por la que la vulneración de una prohibición probatoria no conlleva necesariamente la prohibición de utilización de la prueba derivada ("fernwirkung des Beweisverbots"), en función de la gravedad del hecho y el peso de la infracción procesal concreta, o en el sistema procesal penal holandés en el que la ilicitud probatoria se introdujo en 1996 en el art 359 del Código de Procedimiento Procesal, pero en el que la calificación de una prueba como derivada de otra prueba ilícita no acarrea necesariamente la aplicación de una regla de exclusión, aplicándose los principios de proporcionalidad y subsidiariedad.

Y si acudimos fuera del espacio judicial europeo, al propio Tribunal Supremo norteamericano, pionero en la aplicación de esta doctrina ("fruits of the poisonous tree"), es indudable que resoluciones como Hudson vs. Michigan, o Herring vs. United States, han atenuado mucho los efectos de la "exclusionary rule". Aun sin compartir, obviamente, esta regresión, es claro que la aplicación absolutamente ilimitada de la regla de la contaminación de los frutos del árbol prohibido carece, en el sistema procesal penal actual de referentes en el Derecho Comparado, por lo que la aplicación de la doctrina matizada del Tribunal

Constitucional a través de la teoría de la conexión de antijuricidad resulta lo más coherente con el modelo procesal penal vigente en los países de nuestro entorno."

Sentado lo anterior, no sólo devenía lícita sino que estaba totalmente justificada, pues si acudimos al informe policial de fecha 11 de octubre de 2018, Iván - no podemos olvidar aquí que las presentes diligencias se incoaron tanto por delitos de terrorismo como delitos contra el patrimonio - formaba parte del grupo investigado, junto con otros acusados, cuya fuente de ingresos no era otra que la actividad diaria de la comisión de delitos contra el patrimonio contra turistas, en una denunciada continuidad delictiva, tal y como se refleja en la extensa relación de indicios que contiene dicho oficio, figurando en el atestado de 18 de diciembre de 2018 en tercer lugar de la organización junto con otros acusados en el presente proceso. No es de extrañar pues, que la policía actuante, consciente de dichos antecedentes interviniera dicho móvil, a los efectos tanto del artículo 16 a) de la Ley de Seguridad Ciudadana, y el artículo 19.2 de la misma, esto es, la aprehensión durante las diligencias de identificación, registro y comprobación de armas, drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas u otros efectos procedentes de un delito o infracción administrativa ...

Primero.- Valoración de la prueba practicada.

Los anteriores hechos se declaran probados desde una valoración conjunta de la prueba practicada, de acuerdo con las normas de la sana crítica, de conformidad con lo previsto en el artículo 741 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

Lo cual lleva al tribunal a las siguientes conclusiones:

A) Respecto a Tiburon.

Debemos referirnos, en primer lugar, a la confirmación de la identidad real del investigado Tiburon. Si bien ya se habían obtenido evidencias acerca de que es la de Andrés (y no Ceferino), por ejemplo su propio reconocimiento en sede judicial, a ello se suma la recuperación de la copia de un documento original de Argelia con la misma filiación (mensaje indicio A3B CLOUD)

Aclarada su identidad, debemos afirmar que son numerosas las pruebas y hallazgos que acreditan su participación en los hechos; en primer lugar, por la intervención en su domicilio de numerosas evidencias tecnológicas, de las que se deduce que no estamos en presencia de un mero uso anecdótico, antes bien, acreditan un palmario proceso de formación y autoadoctrinamiento de índole radical terrorista, dado el paroxístico consumo de productos creados precisamente con dicho propósito por todas aquellas organizaciones vinculadas al Movimiento Yihadista Global, de manera que estos indicios justificaban per se la premonición de que servían para capacitar al investigado para llevar a cabo acciones violentas, tal y como se aprecia en la declaración, del testigo protegido NUM014 en el acto del juicio.

La conclusión, pues, no puede ser otra: el de contenido de interés encontrado en los dispositivos del acusado se enmarcaba en un ámbito de radicalización ideológica, basada en el consumo masivo de productos difundidos por las organizaciones terroristas vinculadas al Movimiento Yihadista Global. En el consumo masivo de estos medios es en los que basa la estrategia de captación y adoctrinamiento para su causa, y la mera tenencia de este material, por tanto, sólo puede tener como finalidad, al entender de este tribunal, el objetivo de formarse y adoctrinarse.

Pero su radicalización alcanzó un grado mayor que el mero estrato ideológico, pues tras el análisis de los dispositivos tecnológicos del acusado, se localizó información directamente vinculada a las afirmaciones de Tiburon respecto a sus conocimientos e intenciones de fabricar un artefacto explosivo que utilizaría en la anunciada acción violenta, y que se enmarcaría en un proceso de autoadiestramiento y capacitación para llevarla a cabo de forma efectiva. Los siguientes extractos de declaraciones del testigo NUM014, ratificados en su declaración en juicio, recuerdan estos detalles:

"(...) Esta información la necesita para poder realizar un atentado en España u otro país Europeo cuando salga de la cárcel."

"...en el ordenador que tiene en su casa, en un programa encriptado, dispone de las instrucciones necesarias para fabricar explosivos..."

"(...) Le explicó cómo fabricar explosivos potentes de forma artesanal y lo hizo de memoria. Además le explicó que el manual de cómo hacerlos lo tiene guardado en un ordenador portátil."

"(...) Sobre cómo realizar un artefacto explosivo de forma artesanal (...) Habla de poder fabricar 1 kilo como mínimo, empleando los ingredientes siguientes: acetona, agua de batería y oxígeno. La forma de hacerlo es mezclándolos en un recipiente de cristal (no otro material) envuelto o rodeado de hielo para preparar la parte sólida en polvo, del líquido. Más tarde añadirle piezas metálicas como clavos o bolas de hierro a modo de metralla."

"(...) Tanto Ceferino como Nota han mantenido conversaciones vía internet con gente de Siria, y está seguro que Ceferino tiene una fuente en ese país que le enseña cómo fabricar explosivos (...)"

Concretamente, se constató que Tiburon accedió en tres ocasiones, entre los meses de noviembre de 2016 a enero de 2017, a un enlace web que remitía a un video en el que se desarrollaban cuatro reportajes. Son de especial interés los videotutoriales, incorporados a la causa, en los que se da una formación, detallada y gráfica, de cómo llevar a cabo las siguientes acciones terroristas:

- En el primero, aparece un individuo encapuchado y con atuendo militar en una cocina. Paso por paso va explicando cómo elaborar un artefacto explosivo de forma casera, con ingredientes, elaboraciones e instrucciones de fácil adquisición y que no requieren de conocimientos previos ni habilidades específicas. De la misma forma, se incide especialmente en todas las medidas de seguridad que hay que tener en cuenta para no sufrir un accidente durante el montaje. Los siguientes fotogramas muestran algunas de las secuencias del video, que se tiene aquí por expresamente reproducido:

Se ha acreditado, tanto por los informes aportados, como por las declaraciones en juicio de los agentes intervinientes, que una vez el investigado consultó este tutorial, la Unidad TEDAX del Cos de Mossos d'Esquadra elaboró un informe, ratificado en juicio, de valoración del video y de comparación entre éste y las manifestaciones de Tiburon al testigo NUM014, tal y como aclaró el NUM017.

En este informe se concluye que, la descripción ofrecida por Tiburon sobre la elaboración de un explosivo artesanal, COINCIDE PLENAMENTE con las instrucciones del video tutorial. Algunos de los detalles que lo corroboran son los siguientes:

Cuando Tiburon manifestó que utilizaría "...acetona, agua de batería y oxígeno...", en el video se describen los tres componentes principales en la elaboración, siendo éstos la acetona, el ácido sulfúrico de las baterías de coche y el peróxido de hidrogeno, también conocido como agua oxigenada u oxígeno doble.

Cuando Tiburon manifestó que "...lo mezclaría todo en un recipiente de vidrio (no otro material) rodeado por hielo para separar la parte sólida (que estaría en polvo) de la parte líquida...", en el video se utiliza un contenedor de cristal rodeado de hielo y posteriormente se separa una parte sólida de una líquida de una mezcla.

Cuando Tiburon manifestó que "...finalmente añadiría piezas metálicas como clavos o bolas de hierro como metralla...", en el video se puede ver como añaden bolas de hierro al artefacto y además ofrecen como alternativa el uso de clavos o pernos como metralla.

También cabe recordar que los accesos al videotutorial que se han podido acreditar datan de los meses de noviembre de 2016 a enero de 2017, mientras que la estancia en prisión del investigado, y momento en que éste reprodujo verbalmente las instrucciones, tuvo lugar entre los meses de abril a julio del 2017.

Este simple hecho, es decir, el tiempo transcurrido entre la primera visualización confirmada (noviembre de 2016) y las manifestaciones ante el testigo protegido NUM014 (junio-julio 2017) sería una clara evidencia de que el investigado, no sólo visionó este tutorial, sino que interiorizó y memorizó la citada fórmula para elaborar un artefacto explosivo artesanal, la cual pudo reproducir con bastante precisión meses después al testigo protegido NUM014 (7-8 meses después).

En este sentido, de las manifestaciones de Tiburon en las que concretó que con esas indicaciones podría fabricar 1 Kg de explosivo, se infiere que éste fue incluso más allá, extrapolando las cantidades mencionadas en el tutorial (se habla en términos de mililitros) para hacer un cálculo de las cantidades que necesitaría para llegar a la cantidad manifestada.

Este detalle conduce al tribunal a concluir que no solo Tiburon visionó el video, sino que dada su memorización y su compartición con el testigo protegido, habría llegado a la determinación de su hipotético uso en una acción violenta. Lo que añade credibilidad a la versión del testigo protegido NUM014. Pero no solo eso, sino que acreditan que sus referencias a que dichas instrucciones de cómo fabricar un explosivo las tenía, encriptadas, en su ordenador (...en un programa encriptado...guardado en un ordenador portátil...). En este caso, la localización de ésta, así como de muchas otras consultas similares, encajaría perfectamente con el significado de encriptación que el investigado transmitía al testigo aunque fuera referido a la DEEP WEB (red profunda u oscura). Esto es, el uso de herramientas informáticas de recodificación/manipulación de direcciones URL, tales como ONION.TO, TOR2NET o TOR2WEB, que permiten el acceso a contenido alojado en servidores de la DEEP WEB desde navegadores web estándar.

- En el segundo reportaje de interés, otro individuo con la misma indumentaria y también encapuchado, explica cómo matar a una persona con un cuchillo. Éste aparece junto a un hombre con vida que está maniatado y amordazado. El militar explica cuál es la mejor forma de matar a una persona con un arma blanca (selección del cuchillo, partes del cuerpo, etc...), utilizando al prisionero como maniquí sobre el que marcar las zonas idóneas para realizar los cortes.

Después de la explicación, el militar le pasa el cuchillo a un segundo individuo encapuchado que materializa todos los movimientos sobre el prisionero hasta que éste muere. Las siguientes imágenes reproducen algunos de los momentos del videotutorial, que se da aquí por expresamente reproducido:

A continuación, el mismo instructor anima a los espectadores a llevar a cabo ataques a ciudadanos en cualquier parte del mundo y explica diferentes tácticas de acercamiento, distracción y agresión, como por ejemplo preguntar por alguna dirección.

Y es que, desde la apreciación de este tribunal, cabe concluir que la visualización de este reportaje, igual que el anterior, trasciende al consumo de material puramente ideológico, que también se ha hallado en los dispositivos del investigado en cantidades mucho más significativas. De hecho, va más allá del mero visionado, y acredita el éxito de su proceso de autoadoctrinamiento, entendido en términos de asunción de los postulados de aquellas organizaciones terroristas relacionadas con el Movimiento Yihadista Global y de pertenencia ideológica implícita a éstas. Y alcanza niveles palmarios de capacitación y autoadiestramiento en cuanto que lo que se adquiere son habilidades y conocimientos específicos para llevar a cabo, de forma real y efectiva, la acción terrorista anunciada al testigo NUM014.

Para acreditar el nivel de radicalización, tal y como aclararon los NUM018 y NUM019 en juicio, podemos diferenciar dos grandes categorías, conductas colectivas e individuales, dando lugar a un total de 10 factores:

DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL COLECTIVO

1- Síndrome de dependencia grupal y aislamiento social

2- Expresiones de solidaridad

3- Toma de decisiones y asunción de ideas más extremas

4- El entorno delincuencial como entorno favorable

5- Entorno familiar y de amistad

6- Encuentros habituales y espacios de relación y difusión de la ideología DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL INDIVIDUAL

7- Factores de predisposición y vulnerabilidad: elementos asociados a su trayectoria vital

8- Factores de atracción: asimilación de un nuevo grupo de referencia

9- Factores de atracción: adopción de la ideología y del discurso yihadista

10- Factores de atracción: entornos favorables a la radicalización

En este caso, el análisis de los dispositivos intervenidos a Tiburon aportó una clara evidencia de su proceso de radicalización debido a los siguientes factores:

- Comparte los postulados más extremos del Movimiento

Yihadista Global (movimiento yihadista) y, por lo que a criterio de este tribunal, llevarían implícitas por sí mismas un cierto grado de determinación para llevar a cabo una acción violenta.

- Comparte mensajes/noticias/discursos/ cánticos, difundidos por la infraestructura propagandística vinculada al movimiento yihadista, en los que quienes los protagonizan trasmiten ideas muy concretas con la intención de que sean interiorizadas y asumidas por parte de sus consumidores. Así podemos distinguir:

- Llamamiento a la yihad, en términos de alzarse en armas/combatir a los enemigos señalados por el movimiento yihadista. En muchos de los casos se hace especial hincapié a que esta lucha se lleve a cabo directamente en aquellos países Occidentales en los que se encuentren, incluso en solitario. En otros, se concreta que se haga uso de explosivos, resaltando la eficacia de éstos. Los contenidos encontratos en los aparatos tecnológicos, transmiten esta idea junto con los Registros de navegación Web, incluida la DEEPWEB, tal y como se aprecia

de los archivos de audio encontrados en sus aparatos tecnológicos.

- Ensalzamiento de la figura del mártir. En muchos de estos casos se transmite una visión idílica de la muerte, del valor de aquellos que sacrifican su vida en favor de la yihad y de la recompensa que éstos recibirán cuando llegue el momento (paraíso, huríes...). El formato de muchos de estos mensajes, especialmente los cánticos (nasheeds), se asemeja al de un mantra repetitivo y pegadizo que favorece que éste quede instalado en la mente del consumidor y que acaben anhelando sacrificar sus vidas en favor de la yihad. Los contenidos que transmiten esta idea son tanto los Archivos de audio registros de navegación Web y DEPPWEB e imágenes.

- El extremismo violento elabora una narrativa que expone la realidad en un nuevo marco explicativo, acorde a sus intereses, que ejerce una gran influencia entre sus seguidores, los cuales acaban reinterpretando la suya propia y sus actuaciones. La realidad es interpretada desde la óptica del sistema de valores yihadista y las líneas argumentales suelen consistir en:

a) conciencia de que algo injusto está sucediendo;

b) esa injusticia recae sobre un colectivo con el que el individuo se

siente solidario (existe un "nosotros" atacado por "otros");

c) convencimiento de que es posible vencer (juntos) esa injusticia a través de la movilización colectiva. De ese modo el descontento puede acabar convirtiéndose en acción.

Estos aspectos quedan recogidos, en muchos de los elementos encontrados en Tiburon. Así se enmarcarían en este factor de radicalización:

- Sentimientos de injusticia y victimismo. El discurso yihadista se basa en la creación de un grupo de referencia, en este caso la comunidad musulmana, que supuestamente estaría siendo continua e injustamente agraviada por Occidente, tornándose por tanto en un colectivo vulnerable y víctima de las injusticias del grupo hostil. Los siguientes productos hallados en los dispositivos intervenidos al investigado reflejan este sentimiento.

- Identificación del enemigo y discurso de un ellos contra nosotros. Definen quiénes son los amigos y quiénes los enemigos. A menudo los yihadistas se contemplan como víctimas y combatientes de una guerra defensiva que ellos no han empezado. Los análisis tecnológicos de los aparatos encontrados en posesión de Tiburon acreditarían dicho discurso.

- Justificación de la violencia. El individuo justifica ciertos comportamientos ilícitos si éstos son un instrumento para defenderse de esos ataques. Esto abarca desde la comisión de delitos menores, hasta el uso de la violencia, siempre y cuando contribuyan a la causa yihadista. El asesinato indiscriminado de civiles o la muerte suicida se valoran de forma positiva e incluso heroica. Existe una obligación individual de la yihad, y para reforzar esta idea, los yihadistas suelen citar con frecuencia pasajes del Corán o de la Sunna, o escuchar los denominados nasheeds (cánticos a capela que incitan al martirio y a la lucha armada). Como resultado del mensaje a trasmitir, el movimiento terrorista ha normalizado la exhibición explícita de ejecuciones de rehenes y enemigos capturados, algunas de terrible crudeza y violencia, que culminaría ese proceso mental por el cual se justifican dichas acciones. Los ejemplos en este último caso son los Registros de navegación Web, DEEPWEB, archivos de audio e imágenes.

- Referencias del Movimiento Yihadista Global. Otro de los aspectos a destacar de este factor sería el amplio abanico de referentes del movimiento yihadista consultados por el investigado. Estos referentes incluyen tanto a sus líderes, portavoces o símbolos, como a todas las agencias, publicaciones, productoras o canales que conforman el aparato propagandístico y de difusión asociadas a éste.

La gran variedad de fuentes de información a las que accedió Tiburon son un elemento diferencial que permite descartar un interés esporádico, o atribuible a la curiosidad. Todo lo contrario, éste apunta a un grado de radicalización elevado, a una necesidad por estar informado de todo aquello relacionado con el movimiento yihadista y a un nivel de conocimiento profundo en este ámbito.

- Tiburon, así como otros acusados, encuentran en las redes sociales y en Internet el acceso ilimitado a los materiales sobre el que sustentan su proceso de radicalización ideológica. No extraña, por tanto, la apuesta que DAESH y grupos afines han realizado por convertir Internet en la principal herramienta de difusión de su ideología y de captación de nuevos miembros. Así se pudo constatar en la abundante prueba documental, gracias a la intervención telefónica de los terminales de los acusados.

Por tanto, el acceso a los dispositivos tecnológicos utilizados por los acusados, y en este caso Tiburon, aporta claras evidencias acerca del consumo masivo de material considerado radical desde un punto de vista yihadista, tal y como se concretaba en mayor detalle en el apartado anterior.

Concretamente, el análisis de dichos contenidos permite conocer ciertas prácticas y herramientas utilizadas por Tiburon y otros acusados, que indican un cierto grado de sofisticación y conocimientos técnicos avanzados a la hora de acceder a unos contenidos prohibidos y perseguidos en la mayoría de países.

Esta persecución se traduce en una suerte de caza, en la que cada vez que se detecta una página web con contenidos yihadistas ésta es clausurada por las autoridades competentes, para ser nuevamente reinstaurada en otros servidores por parte de las organizaciones vinculadas al Movimiento Yihadista Global. Esto ha motivado que todas la entidades y organismos relacionados con el aparato propagandístico y de captación del movimiento yihadista, con la intención de esquivar dicha persecución, hayan desarrollado nuevas herramientas informáticas y circuitos de transmisión de la información, como se aprecia de las pruebas practicadas en este proceso.

Debe reseñarse además que el primer registro data del

01/01/2016 y el último del 31/08/2018, si bien el grueso de las consultas se realiza desde enero de 2016 hasta el mes de octubre de 2017, y son escasas y esporádicas las realizadas de ahí hasta julio de 2018.

De las llamadas registradas durante la diligencia de intervención y observación telefónica, así como de las manifestaciones del testigo protegido NUM014, puede inferirse que el motivo por el cual Tiburon dejó de consultar ciertos contenidos de naturaleza yihadista a finales de 2017 en su ordenador personal, no fue una disminución de su interés hacia la "causa yihadista" ni hacia sus intenciones terroristas, sino que respondería a medidas de seguridad tomadas de forma totalmente consciente y voluntaria por su parte, ante la posibilidad de que su actividad fuese detectada por las autoridades. Algunas de las conductas observadas en Tiburon que apuntan en este sentido son las siguientes:

- La falta de domicilio estable al salir de prisión (cambió hasta en 3 ocasiones), lo que le obligó a convivir con otras personas que no gozaban de su total confianza. Este hecho era manifestado por el investigado en algunas de sus llamadas telefónicas.

- El miedo del investigado a que la policía, después de los atentados de Barcelona, pudiera tener acceso y controlar su actividad en internet. Por este motivo Tiburon decidió, en febrero de 2018, desprenderse de su ordenador y entregárselo a Birras para que este se lo guardara. En este sentido, en fecha 23/02/2018, Tiburon confesó haber paralizado la consulta a ciertos contenidos de corte yihadista a través de internet debido a su sospecha de un mayor control por parte de la policía sobre estas prácticas. Esto habría provocado que apagara y guardara su ordenador y que sólo se conectara a la red a través de señales WI-FI ajenas, como por ejemplo la del propio bar de la china, según él mismo manifestó (acta entregada en oficio policial de fecha 27/03/2018).

ID Fecha Observación llamada

114199

94 26/09/20 17 Tiburon llama a Nota (...) Tiburon dice que necesita bajar a la Barceloneta para ver algo de interés (mirar un piso). Que quiere estar solo o como mucho con una persona más, que no quiere compartir vivienda con más gente. (...)

118456

77 06/02/20 18 Tiburon, con número de teléfono NUM020, recibe llamada de Birras, con número de teléfono NUM021.

Tiburon le pregunta dónde está, que quiere pasar a dejarle un recado. Le dice que quiere que le guarde su ordenador en casa. Birras le dice que se lo traiga.

118562

06 11/02/20 18 Nota llama a Tiburon (...) Nota le comenta que el ESTADO está debilitado. Tiburon le dice que sí. Nota le pregunta si está viendo, que hace poco mandaron. Tiburon le dice que no, que incluso él está debilitado, y le comenta que la cosa está vigilada, que la cosa no está del todo bien. Nota le dice que él sí que mira en su ordenador, desde su casa. Tiburon le dice que donde está él no puede mirar, que el otro día una vecina les sacó todo lo que habían mirado, que sale en la factura (...)

109

Las llamadas del cuadro superior corroboran las anteriores conclusiones.

De hecho, alguna de las llamadas intervenidas con posterioridad confirman que el investigado continuaba consumiendo este material, si bien por algún medio al que no hemos tenido acceso. Por ejemplo, en la llamada que se muestra a continuación Tiburon manifiesta que "él sí que los ve", en referencia a unas noticias publicadas en esas fechas por algunos medios afines a DAESH. Ésta se produce en noviembre del 2018, fecha en la que no se ha localizado ningún registro de consulta de interés en los dispositivos intervenidos al investigado, lo cual indica que las consultas las realizaba por algún otro medio.

ID del producto: 12749974

Hora inicial Desde Para 10.11.2018 17:46:05 Tiburon NUM020 Nota NUM022

Nota le dice "estoy mirando solamente estos, quiero ver los otros, nuestros amigos no me entran, las noticias y tal y cual....la agencia AAMAQ....la agencia AL ANBAE...nada" Tiburon le dice que a lo mejor tiene algún virus, que él sí que los ve.

B) Respecto a Darío « Nota»

En el domicilio de Nota se intervinieron un total de cuarenta y cuatro (44) indicios tecnológicos. En alguno de los casos, su estudio permitió establecer su usuario/titular con el siguiente resultado:

- Indicios cuyo usuario era el investigado Nota:

NUM023, NUM024, NUM025, NUM026, NUM027, NUM028 y NUM029. En este caso destaca especialmente la localización del terminal telefónico NUM028 con número de IMEI NUM030, ya que éste fue uno de los objetivos autorizados por el juez instructor para su intervención - observación telefónica, desde el 24/08/2017 hasta la finalización de la diligencia.

- Indicios de otros usuarios.

NUM031, NUM032, NUM033, NUM034 y NUM035, propiedad de Diana " Duquesa", compañera de piso de Nota, e investigada por su participación en delitos patrimoniales.

NUM036, propiedad de Florencia, compañera de piso del acusado.

NUM037 y NUM038, propiedad de Herminia " Condesa", hermana de Duquesa.

- Indicios cuyo origen/propiedad apunta a la participación de Nota y Duquesa en un delito contra el patrimonio:

NUM039, NUM040, NUM041, NUM042, NUM043, NUM044, NUM045, NUM046, NUM047, NUM032, NUM027, NUM033, NUM048, NUM049 y NUM035.

- Indicios de origen y propiedad desconocida (incluidos los dañados o vacíos):

NUM040, NUM050, NUM051, NUM045, NUM052, NUM053, NUM054, NUM055, NUM056, NUM057, NUM058 y NUM059.

Los tres indicios atribuidos al investigado ( NUM024, NUM026 y NUM027), contenían información que esta instrucción enmarca en los siguientes puntos de interés:

a) Autoadoctrinamiento, autoadiestramiento y capacitación.

Ciertamente, la presunta participación de Nota en los hechos probados es informada - y ratificada en el acto del juicio - por el testigo NUM014 ya en sus primeras manifestaciones en las actuaciones. Concretamente, lo señalaba como una de las personas que ayudarían a Tiburon a llevar a cabo la acción violenta en territorio Europeo.

"...fuera podría tener quién le ayude y participe en un atentado, un tal informático, Darío (cuyo nombre real es Maximiliano) y puede que dos individuos más..."

Fragmentos de la declaración del testigo protegido NUM014 de fecha 05/07/2017

A partir de ahí, la capacidad de los acusados para elaborar algún tipo de artefacto explosivo, o el hecho de disponer de algún tipo de manual para ello (según manifestaciones de Tiburon), fue una de las líneas de investigación seguida por los cuerpos actuantes.

Como ya se afirma en esta resolución respecto de Tiburon, se confirmó el acceso por su parte a dicho manual (en formato de videotutorial). Tal confirmación supone, a juicio de este Tribunal, un nuevo elemento de veracidad en las manifestaciones del testigo NUM014. De manera que se puede afirmar que algunos de los elementos encontrados en el análisis de indicios tecnológicos atribuidos a Nota dan continuidad al relato de NUM014 y lo colocarían, a él también, como persona que se habría estado adoctrinando y adiestrando de forma autónoma mediante el acceso a contenidos de orientación terrorista yihadista en Internet.

En su caso, en el registro 1 de navegación de la DEEP WEB del indicio NUM024, se localizaron dos consultas (en marzo de 2017 y enero de 2018) a una página web en la que hay diversos links que remiten a otras páginas, cinco de ellos de especial interés para los hechos enjuiciados. Entre estos links destacan dos de ellos por ofrecer formación o instrucciones muy concretas de cómo llevar a cabo una acción violenta.

El primero, permite acceder al mismo videotutorial consultado por Tiburon (link 2), ya citado anteriormente, en el que se obtiene formación de como elaborar un artefacto explosivo de forma casera y como acuchillar a una persona de forma efectiva.

El segundo link de interés que apuntaría a una presunta actividad de autoadiestramiento por parte del investigado sería el link 4, en el que se hace un discurso en favor de la yihad especialmente dirigido a todas aquellas personas que residen en países señalados como enemigos del Movimiento Yihadista Global. El siguiente fragmento muestra parte del discurso:

"...que sus reuniones sean vuestro objetivo, matad a sus hijos y mujeres tal como matan a los nuestros, venga vuestra fe, vuestra unicidad y vuestro honor y saciad la sed de venganza de vuestros hermanos muyahidines con operaciones y ataques en tierras incrédulas..."

El contenido de esta página web tiene una especial relevancia porque, a diferencia de muchos otros contenidos consultados por el acusado en los que se reitera la incitación a llevar a cabo una acción terrorista contra el enemigo, ésta va acompañada de la fotografía, que se reproduce a continuación, en la que se dan consejos e instrucciones muy concretas acerca de cómo materializar dichas acciones. Si en los casos anteriores se daba formación para la elaboración de un artefacto explosivo o realizar un ataque con cuchillo, en esta fotografía se especifican las características ideales para llevar a cabo un atropellamiento masivo en espacios públicos - que es notorio que fue una táctica empleada en atentados terroristas en esas fechas -, semejantes a los que tuvieron lugar en Niza (2016) y Barcelona (2017).

Como podemos observar, se dan consejos tanto del tipo de vehículo ideal (grande, de rápida aceleración y doble rueda), de cómo adquirirlo (compra, alquiler, robo...) y de los mejores objetivos (festivales, convenciones, calles de afluencia masiva de gente, mercados al aire libre...)

Esto apunta a que estos tres individuos habrían compartido la información y que, tal y como remarcó NUM014 en su declaración, conformasen el núcleo central de un grupo más amplio que estaría en disposición de llevar a cabo una acción violenta.

Como ya se destacaba en la figura de Tiburon, este tribunal valora la reincidencia en la consulta de la página web por parte de Nota ya que se descartaría la casualidad o involuntariedad de la acción, al contrario, sería indicativo del interés continuado del investigado por su autoadoctrinamiento y autoadiestramiento en técnicas y tácticas de carácter militar para llevar a cabo la acción terrorista anunciada al testigo NUM014.

El análisis de los dispositivos tecnológicos intervenidos a Nota aporta además otros elementos destacados en relación a su presunto adoctrinamiento y/o adiestramiento. Se trata del acceso a ciertos foros y servicios de mensajería instantánea que le permitirían establecer contacto directo con personas de la organización terrorista DAESH, que se encontraría en zona de conflicto. Éstos pretenderían captar candidatos para unirse a su lucha y se ofrecerían a resolver cualquier duda que pudieran tener respecto a la causa yihadista.

Estas evidencias se han localizado en los registros de navegación estándar del indicio NUM024 y representan la confirmación de otro de los hechos manifestados por el testigo NUM014, cuando informó que, tanto Tiburon como Nota, mantenían contacto a través de Internet con personas ubicadas en la zona del conflicto de Siria.

"(...) Tanto Ceferino como Nota han mantenido conversaciones vía internet con gente de Siria, y está seguro que Ceferino tiene una fuente en ese país que le enseña cómo fabricar explosivos (...)"

Fragmentos de la declaración de NUM014 de fecha 14/09/2017 ratificados en juicio.

Concretamente, tal y como consta en los registros 2.30, 2.32 y 2.38 de la navegación estándar del indicio NUM024, se constata que Nota accedió a la copia de seguridad de un blog administrado por un usuario con el nickname DIRECCION000. Los detalles técnicos y otras particularidades asociadas a este blog (https://abokhatab1.wordpress.com/), así como del servicio web en el que se almacenó en la copia de seguridad (archive.today).

El contenido de este blog es especialmente significativo, por cuanto su administrador se presentaba como un contacto autorizado ubicado en zona de conflicto en Oriente Medio, que animaba a quienes le contactasen a sumarse a los esfuerzos de Estado Islámico. En este sentido, el tal DIRECCION000 ofrecía información vinculada a su causa, aun cuando con un carácter meramente unidireccional, desde el citado Blog.

De forma añadida, DIRECCION000 facilitaba el enlace necesario para contactar con él (https://bdqaaa.sarahah.com). La aplicación denominada Sarahah.com corresponde a un servicio de mensajería instantánea, creado en Arabia Saudí, que garantiza el anonimato de sus usuarios. En este caso, el usuario DIRECCION000 lo señalaba como el canal autorizado para elevarle aquellas peticiones sobre las que se ofertaba el Blog antes referido.

Cabe significar que el acusado accedió de forma efectiva a este enlace el 21/06/2018, tal y como se acredita en el registro 2.53 de la navegación web estándar, lo cual constituye un indicio de que se puso en contacto con el usuario DIRECCION000 en relación a las cuestiones planteadas por éste, es decir, proporcionar información acerca de la causa yihadista. El responsable de dicho blog facilitaba dos direcciones de la aplicación de mensajería INSTAGRAM, DIRECCION001, a través de la cual se comprometía a reportar las respuestas a las cuestiones planteadas mediante la aplicación Sarahah. Otro ejemplo similar se aprecia en el registro 2.84 de la navegación estándar del indicio NUM024, que corresponde al acceso a un perfil de la red social TELEGRAM ( NUM040) que de igual manera ofrecería la posibilidad de contactar directamente con personas vinculadas a la organización terrorista DAESH.

Una última consulta destacada realizada por Nota (registro 3.49 de la navegación estándar del indicio NUM024) es su acceso a un foro en el que se promueve la captación de Muyahidines, intitulado como http://davetulhaq.com/ ar/forum/showthread.php?p=11132. Esta consulta la realiza en el mes de marzo del año 2018.

Los tres ejemplos anteriores, Sarahah, Telegram y Davetulhaq, constituyen, a juicio de este tribunal, una nueva evidencia del avanzado estado de radicalización del acusado, quién habría superado las acciones de formación autónomas y las habría llevado a un nivel más avanzado, en el que presuntamente habría contactado con personas ubicadas en zona de conflicto directamente vinculadas a la organización terrorista DAESH, con la intención de recabar instrucciones o directrices mucho más concretas.

b) Actos preparatorios y valor de riesgo potencial.

Entre la información encontrada en los dispositivos de Nota hay elementos que esta Sala interpreta como acciones que sobrepasan la actividad puramente auto formativa (ideológica u operativa), y que se enmarcarían en la materialización de actos previos necesarios para llevar a cabo alguna de las acciones violentas anunciadas. Los referidos elementos son los siguientes:

- En relación a uno de los objetivos de un ataque (embarcación rusa).

La sucesión de declaraciones realizadas por el testigo NUM014, ratificadas en el acto del juicio, llevaron a concretar que uno de los objetivos de los investigados sería una embarcación tipo yate privado, propiedad de algún prohombre de origen ruso, y atracado en el Puerto de Barcelona.

"(...) Ya tendría dos posible objetivos: uno sería un barco que estaría frecuentado por rusos, militares y hombres de negocios; el otro podría ser un colegio judío que está cerca del Centro Comercial Gran Vía 2."

Fragmentos de la declaración de NUM014 de fecha 05/07/2017, ratificados en juicio.

"(...) una de las acciones planificadas por los investigados tenía como objetivo atentar contra un yate privado, propiedad de una persona con nacionalidad rusa y que se encontraría anclado en el puerto de Barcelona."

Fragmentos de la declaración de NUM014 en sede judicial en

octubre del 2019

De estos fragmentos y sin perjuicio de lo que se dirá respecto a Iván " Cerilla", se aprecian elementos que encajarían con la preparación de un ataque a una embarcación de las características mencionadas. Concretamente, acerca de lo que sería trabajo de identificación y localización de estas embarcaciones en el Puerto de Barcelona.

Debemos recordar que en el terminal telefónico de Cerilla y su perfil de Facebook se contenían fotografías de hasta tres (3) embarcaciones cuyos propietarios son, o eran, reconocidos magnates de origen ruso. Los nombres de los yates serían DIRECCION008, DIRECCION009 y DIRECCION007. Estos tres yates estuvieron en Barcelona en diferentes periodos, previos y posteriores al anuncio de ataque de Tiburon, principalmente años 2016, 2017 y 2018.

En cuanto a la participación de Nota en relación a la presunta recopilación de información que permitiese identificar y localizar una embarcación como las señaladas por la amenaza de Tiburon, en el indicio NUM026 se han encontrado elementos que apuntan en este sentido. Se trata del intercambio de varios mensajes de contenido yihadista con el acusado identificado como Octavio. c) Actos de proselitismo.

En este apartado nos encontramos con el intercambio de mensajes con Octavio que trabajaba en una empresa de mantenimiento de yates en Barcelona, MEDITERRANEAN YACHT PAINTERS SL con CIF B66552266, lo cual le permitía tener un fácil acceso al Puerto de

Barcelona y recabar información sensible, como por ejemplo, identificar embarcaciones que estuvieran allí atracadas en un momento determinado. Este acusado conocía a los investigados, circunstancia que se corrobora en varias de las comunicaciones registradas durante la diligencia intervención - observación telefónica, pero la información obtenida del indicio NUM026 hace que su vínculo con Nota adquiera especial relevancia respecto a los hechos investigados.

En este punto se destaca uno de los mensajes que Nota le habría enviado en fecha 15/02/2018, registrado con el número 11 en el acta de observación de mensajes del indicio NUM026 CLOUD, que contiene el discurso de un reconocido jeque vinculado al Movimiento Yihadista Global. En él se hace una crítica a Rusia por su participación en la guerra de Siria, región conocida también como País de Sham. El discurso incluye alabanzas hacia el valor de sus habitantes, la ausencia de su miedo a luchar y a la muerte, y vaticina una derrota de Rusia en este conflicto.

Cabe también mencionar que Iván " Cerilla" fue identificado en el Aeropuerto de El Prat de Barcelona en fecha 08/03/2020, momentos antes de que éste embarcara en un vuelo con dirección a Argelia. Casualmente, el investigado iba acompañado de Octavio que viajaba con él.

Todos los elementos que refieren a una embarcación rusa como posible objetivo de una acción violenta son los siguientes:

1 - Objetivo de un ataque señalado por Tiburon (embarcación rusa).

2 - Identificación de embarcaciones de estas características gracias a las evidencias encontradas en el terminal telefónico de Cerilla y su perfil de Facebook ( DIRECCION008, DIRECCION009 y DIRECCION007).

3 - Identificación de Octavio, persona cercana a los investigados que trabajaba en una empresa de mantenimiento de embarcaciones en el Puerto de Barcelona.

4 - Confirmación por su parte de haber trabajado en una de estas embarcaciones ( DIRECCION008) en fechas consideradas de mayor riesgo (2017-2018).

5 - Envío de mensajes de Nota a Octavio en los que se critica y amenaza a Rusia por su participación en el conflicto de Siria.

1 País de Sham: Región histórico-cultural de Oriente Medio que comprende, aproximadamente, los actuales estados de República Árabe Siria, la República Libanesa, el Reino Hachemita de Jordania, el Estado de Israel, el Estado de Palestina y a la provincia de Hatay, en Turquía.

6 - Huida del país de Octavio, en compañía de Cerilla, pocos días después de que esta instrucción contactara con él.

Del análisis conjunto de todos ellos puede inferirse que los acusados dieron una continuidad real y efectiva a la amenaza verbalizada por Tiburon, identificando y localizando embarcaciones de origen ruso, enemigo preferente de la organización terrorista DAESH, señalado y amenazado por su participación destacada en el conflicto bélico de Siria.

En dichas acciones se enmarcaría la participación de Nota, quien habría sido el encargado de influir ideológicamente sobre Octavio con la intención de recabar su colaboración para la identificación de posibles objetivos.

d) En relación a la posibilidad de un ataque con arma blanca.

Relacionado con el tutorial de cómo acuchillar a una persona, se aprecian otros elementos que darían continuidad a la autoformación (ideológica y operativa) de Nota e indicarían que habría iniciado pasos efectivos encaminados a materializar dicha acción. Se trata de un total de nueve (9) búsquedas de internet que quedaron registradas en el indicio NUM024, todas ellas referentes a cuchillos con unas características muy determinadas. Concretamente, los términos utilizados por Nota para delimitar su búsqueda incluían palabras como equipment, patrol o 440, que remiten a cuchillos tipo táctico/militar o caza, tal y como se aprecia de las siguientes imágenes:

El instructor dicho video tutorial aconseja el uso de un simple cuchillo de cocina, si bien en todo momento, como también sucede en el tutorial de elaboración de un explosivo, se incide en el mensaje de la asequibilidad entendida en términos de que cualquiera puede realizar la acción violenta y que para ello no es necesario disponer de materiales, herramientas o armas de difícil adquisición.

No obstante lo anterior, se puede afirmar la propia organización terrorista DAESH ha hecho difusión a través de sus medios de comunicación y propagandísticos de las características que tendría que reunir éste. Por ejemplo, en el número 2 de la revista digital RUMIYAH, se encuentra un artículo titulado El cuchillo del guerrero en el que hace una descripción del arma blanca ideal. Algunas de las recomendaciones son que: 1 - ha de tener funda o ser retráctil para evitar accidentes; 2 - hoja y mango resistentes y con buen agarre para no ser sustraído; 3 - tamaño no demasiado grande para favorecer su ocultación; 4 - que cuente con una parte dentada o en forma de sierra.

Esta descripción coincide plenamente con la gran mayoría de cuchillos que aparecen como resultado de la búsqueda de palabras clave realizada por Nota y, además, se corresponde con un tipo de arma blanca destinada a un uso muy específico (caza, policial, militar...) que en ningún caso era el que el investigado desarrollaba en su día a día.

CUENTAS DE FACEBOOK PERFI

L IDENTIFICADOR (nombre usuario) IDENTIDAD REAL

1 NUM060 ( Gonzalo) Darío

2 NUM061 ( Humberto) Olegario

3 NUM062 ( Iván) Ruperto

4 NUM063 ( Humberto) Remigio

5 NUM064 ( Rogelio) Carlos Francisco

6 NUM065 ( Rafael) Luis Enrique

7 NUM066 ( Prudencio) -

8 NUM067 ( Silvio) Juan Ignacio

9 NUM068 ( Secundino) -

10 NUM069 ( Héctor) Miguel Ángel

11 NUM070 ( Imanol) -

12 NUM071 ( Obdulio) -

13 NUM072 ( Hipolito) Octavio

14 NUM073 ( Borja) Calixto

15 NUM074 ( Cosme) -

16 NUM075 ( Raúl) Cesareo

17 NUM076 ( Romulo) Romulo

18 NUM077 ( Isidoro) Diego

CUENTAS DE WHATSAPP

PERFI L IDENTIFICADOR (nombre usuario) IDENTIDAD REAL

1 DIRECCION011 NUM078 -

2 DIRECCION012 NUM079 ( Tiburon) Andrés

3 DIRECCION013 NUM079 ( Tiburon) Andrés

4 DIRECCION014 NUM080 Alvaro

5 DIRECCION015 NUM081 Octavio

CUENTAS DE VIBER

1 Alexis -

e) Actos concretos de proselitismo.

La información contenida en varias de las extracciones vinculadas al indicio NUM026, aporta evidencias de esta actividad, como la difusión de contenidos audiovisuales de naturaleza yihadista entre una pluralidad de personas, a través de mensajes enviados mediante servicios de mensajería instantánea como WhatsApp, Facebook Messenger o Viber. En total, el acusado intercambió este tipo de mensajes con un total de 23 usuarios (5 de WhatsApp, 17 de Messenger y 1 de Viber), si bien una vez realizadas las gestiones para averiguar las personas usuarias de estas cuentas sólo se han pudieron identificar a 14 titulares diferentes, tal y como se aprecia en las siguientes tablas:

En total, Nota intercambia un total de 82 mensajes con estas personas si bien es relevante el dato de que él sea el emisor de 72 de ellos, y receptor en sólo 10, siendo uno de los interlocutores, como ya se dijo, Octavio.

En cualquier caso, el hecho de difundir este tipo de mensajes entre una multitud de individuos, algunos de ellos reconociendo que en absoluto compartían esta ideología radical, parece indicar la voluntad de Nota por influir ideológicamente en personas de su entorno, más aún cuando se pudo constatar que él era el emisor principal en la mayoría de ellos.

Por ello, puede concluirse de las evidencias, que lejos de enmarcarse en un ámbito privado de intercambio de opiniones, respondería a su intención de identificar y captar posibles colaboradores para materializar la acción violenta anunciada y liderada por Tiburon, aún en el caso de que dichos candidatos no fueran informados en su totalidad de los detalles e intenciones. El caso de Octavio, es sólo un ejemplo de los resultados de esta suerte de "pesca en red" que habría realizado Nota, y de su importancia en relación a los hechos investigados.

f) Visión extremista y radical del Islam y afinidad con el Movimiento Yihadista Global.

De la misma forma que sucedía con Tiburon, el mayor porcentaje de contenido de interés encontrado en los dispositivos de Nota se enmarca en un ámbito de radicalización ideológica, basada en el consumo masivo de productos difundidos por las organizaciones terroristas vinculadas al Movimiento Yihadista Global. En éstos es en los que basan la estrategia de captación y adoctrinamiento para su causa, y la mera tenencia de este material, por tanto, sólo puede tener como finalidad el objetivo antes mencionado de formarse y adoctrinarse.

Es por ello que, a pesar de referir a una aspecto básicamente ideológico, que encajaría en alguno de los factores de radicalización destacados en el Informe Técnico de Inteligencia con número de registro NUM082, elaborado desde el Área Central de Análisis de la Comisaría General de Información y entregado a su Juzgado junto a las diligencias policiales NUM083 en fecha 18/12/2018. Tal y como se recoge en el apartado dedicado a Tiburon.

La clasificación de factores se diferenció en dos grandes categorías, conductas colectivas e individuales, dando lugar a un total de 10 factores:

DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL COLECTIVO

1- Síndrome de dependencia grupal y aislamiento social

2- Expresiones de solidaridad

3- Toma de decisiones y asunción de ideas más extremas

4- El entorno delincuencial como entorno favorable

5- Entorno familiar y de amistad

6- Encuentros habituales y espacios de relación y difusión de la ideología DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL INDIVIDUAL

7- Factores de predisposición y vulnerabilidad: elementos asociados a su trayectoria vital

8- Factores de atracción: asimilación de un nuevo grupo de referencia

9- Factores de atracción: adopción de la ideología y del discurso yihadista

10- Factores de atracción: entornos favorables a la radicalización

En este caso, el análisis de los dispositivos intervenidos a Nota ha aportado nuevas evidencias de su proceso de radicalización que esta instrucción enmarca en los siguientes factores:

Análisis del Factor 3: Toma de decisiones y asunción de ideas más extremas.

De la misma forma que sucedía en el caso de Tiburon, independientemente de las consecuencias a nivel penal que pueda tener el hallazgo de las consultas antes mencionadas (REGISTRO 1 del Acta de Observación de Navegación en la Deep Web), éstas son a la vez un claro indicador del nivel de radicalización. De ellas se puede inferir, por ejemplo, que comparte los postulados más extremos del Movimiento Yihadista Global (movimiento yihadista) y, además llevarían implícitas por sí mismas un cierto grado de determinación para llevar a cabo una acción violenta.

Si bien estos ejemplos son especialmente ilustrativos, la información encontrada en los dispositivos intervenidos a Nota ha aportado muchos otros en el mismo sentido.

En estos casos se trataría principalmente de mensajes/noticias/discursos/ cánticos, difundidos por la infraestructura propagandística vinculada al movimiento yihadista, en los que quienes los protagonizan trasmiten ideas muy concretas con la intención de que sean interiorizadas y asumidas por parte de sus consumidores. A continuación mostramos aquellas que refieren al factor de radicalización objeto de este punto, acompañadas de algunos de los ejemplos en los que se sustentan:

- Llamamiento a la yihad, en términos de alzarse en armas/combatir a los enemigos señalados por el movimiento yihadista. En muchos de los casos se hace especial hincapié a que esta lucha se lleve a cabo directamente en aquellos países Occidentales en los que se encuentren, incluso en solitario. En otros, se concreta que se haga uso de explosivos, resaltando la eficacia de éstos. Los contenidos que transmiten esta idea son:

Registros de navegación DEEPWEB indicio NUM024: 4, 7, 11, 12.

Registros de navegación Web indicio NUM024: 2.36.

Imágenes indicio NUM024: 65.

Registros de navegación NUM026 CLOUD: 7, 10.

Imágenes indico NUM026 CLOUD: 2.

- Ensalzamiento de la figura del mártir. En muchos de estos casos se transmite una visión idílica de la muerte, del valor de aquellos que sacrifican su vida en favor de la yihad y de la recompensa que éstos recibirán cuando llegue el momento (paraíso, huríes...). El formato de muchos de estos mensajes, especialmente los cánticos (nasheeds), se asemeja al de un mantra repetitivo y pegadizo que favorece que éste quede instalado en la mente del consumidor y que acaben anhelando sacrificar sus vidas en favor de la yihad. Los contenidos que transmiten esta idea son:

Registros navegación Web indicio NUM024: 1.2, 1.3, 1.4, 2.22, 2.40, 2.59, 2.88, 4.2, 4.3.

Registros navegación DEEPWEB indico NUM024: 3.

Imágenes indicio NUM024: 19.

Registros navegación Web indicio NUM026 CLOUD: 4, 9, 13.

En este punto destaca especialmente el interés de Nota por todas aquellas noticias relacionadas con atentados terroristas cometidos en terceros países, principalmente Europeos, en los últimos años, así como por los protagonistas de éstos, quienes mayoritariamente acabaron abatidos por las fuerzas de seguridad. Los ejemplos se han encontrado principalmente en el indicio NUM024, en los siguientes eventos:

Nueva York 2011 (registros 2.31 y 4.8 navegación Web)

París 2015 (registros 2, 12, 13 navegación DEEP WEB; registros

2.31, 2.88, 4.4 navegación Web; imagen 73)

Bruselas 2016 (registro 1 navegación DEEP WEB)

Orlando 2016 (registro 1 navegación DEEP WEB)

Magnanville 2016 (registros 1, 12 navegación DEEP WEB)

Baviera 2016 (imagen 1; registro 1 navegación DEEP WEB)

Niza 2016 (registros 1, 12 navegación DEEP WEB; registro 2.31 navegación Web; imagen 2)

Saint-Etienne 2016 (registros 1, 12 navegación DEEP WEB)

Londres 2017 (imagen 4)

Sant Petersburgo 2017 (registro 4.6 navegación Web)

Barcelona-Cambrils 2017 (imagen 64)

Análisis del Factor 9: Adopción de la ideología y del discurso yihadista.

Utilizando los mismos criterios indicados en el apartado dedicado a Tiburon, al igual que en su caso, son evidencias de entre el total de productos encontrados en los dispositivos de Nota:

- Sentimientos de injusticia y victimismo. El discurso yihadista se basa en la creación de un grupo de referencia, en este caso la comunidad musulmana, que supuestamente estaría siendo continua e injustamente agraviada por Occidente, tornándose por tanto en un colectivo vulnerable y víctima de las injusticias del grupo hostil. Los siguientes productos hallados en los dispositivos intervenidos al investigado reflejan este sentimiento.

Registros de navegación de la DEEPWEB indicio NUM024: 1, 10.

Registros de navegación WEB indicio NUM024: 1.16, 2.19, 2.31, 2.39, 3.32.

Imágenes indicio NUM026 SAMSUNG: 5.

Videos indicio NUM026 SAMSUNG: 2.

Mensajes indicio NUM026 SAMSUNG: 6, 8, 11, 12.

Mensajes indicio NUM026 CLOUD: 9, 11, 13, 18.

Registros de navegación WEB indicio NUM026 SAMSUNG: 6.

Registros de navegación WEB indicio NUM027: 5.

- Identificación del enemigo y discurso de un ellos contra nosotros. Definen quiénes son los amigos y quiénes los enemigos. A menudo los yihadistas se contemplan como víctimas y combatientes de una guerra defensiva que ellos no han empezado. Algunos de los ejemplos que encajan en este argumento son los siguientes:

Imágenes indicio NUM024: 19, 23, 80.

Registros de navegación Web indicio NUM024: 1.7, 2.6 2.7, 2.8, 2.14,

2.47, 2.81, 3.26, 3.31, 3.32, 3.38, 3.45, 4.2.

Registros de navegación DEEPWEB indicio NUM024: 1, 2, 5, 6, 10, 13, 14, 15.

Registros de navegación Web indicio NUM026 CLOUD: 1, 2, 6.

Videos indicio NUM026 CLOUD: 1.

Mensajes indicio NUM026 CLOUD: 3, 13, 18, 20.

Mensajes indicio NUM026: 15.

- Justificación de la violencia. El individuo justifica ciertos comportamientos ilícitos si éstos son un instrumento para defenderse de esos ataques. Esto abarca desde la comisión de delitos menores, hasta el uso de la violencia, siempre y cuando contribuyan a la causa yihadista. El asesinato indiscriminado de civiles o la muerte suicida se valoran de forma positiva e incluso heroica. Existe una obligación individual de la yihad, y para reforzar esta idea, los yihadistas suelen citar con frecuencia pasajes del Corán o de la Sunna, o escuchar los denominados nasheeds (cánticos a capela que incitan al martirio y a la lucha armada). Como resultado del mensaje a trasmitir, el movimiento terrorista ha normalizado la exhibición explícita de ejecuciones de rehenes y enemigos capturados, algunas de terrible crudeza y violencia, que culminaría ese proceso mental por el cual se justifican dichas acciones. Los ejemplos en este último caso son los siguientes:

Registros de navegación DEEPWEB indicio NUM024: 1, 6, 8, 9, 12, 13, 15.

Registros de navegación Web indicio NUM024: 1.14, 1.16, 1.17, 2.4, 2.14, 2.19, 2.39, 2.40, 2.44, 2.51, 2.52, 2.73, 2.83, 2.95, 3.2, 3.4, 3.15, 3.17, 3.29, 3.32, 3.38, 4.1, 4.2.

Imágenes indicio NUM024: 69, 74.

Mensajes indicio NUM026 SAMSUNG: 12.

Registros de navegación Web indicio NUM026 CLOUD: 1, 2, 3, 7, 11.

Imágenes indicio NUM026 CLOUD: 1.

Mensajes indicio NUM026 CLOUD: 5, 7, 21.

Videos indicio NUM026 CLOUD: 1.

- Referencias del Movimiento Yihadista Global. Otro de los aspectos a destacar de este factor sería el amplio abanico de referentes del movimiento yihadista consultados por el investigado. Estos referentes incluyen tanto a sus líderes, portavoces o símbolos, como a todas las agencias, publicaciones, productoras o canales que conforman el aparato propagandístico y de difusión asociadas a éste.

La gran variedad de fuentes de información a las que ha accedido Nota son un elemento diferencial que permite descartar un interés esporádico, o atribuible a la curiosidad. Todo lo contrario, éste apunta, como ya se dijo en el caso de Tiburon a un grado de radicalización elevado, a una necesidad por estar informado de todo aquello relacionado con el movimiento yihadista y a un nivel de conocimiento profundo en este ámbito.

Análisis del Factor 10: Entornos favorables a la radicalización (acceso a Internet y redes sociales).

Nota, así como el resto de principales acusados, encuentran en las redes sociales y en Internet el acceso ilimitado a los materiales sobre el que sustentan su proceso de radicalización ideológica. No extraña, por tanto, la apuesta que DAESH y grupos afines han realizado por convertir Internet en la principal herramienta de difusión de su ideología y de captación de nuevos miembros. Así se pudo constatar en las intervenciones telefónicas de algunos de los acusados.

El acceso, además, a los dispositivos tecnológicos utilizados por los acusados, y en especial por Nota, ha aportado nuevas evidencias acerca del consumo masivo de material considerado radical desde un punto de vista yihadista. Pero si bien este dato ya resulta indicativo por sí mismo de la recurrencia a este entorno virtual como fuente prioritaria de su radicalización ideológica, corrobora esta radicalización el uso de ciertas prácticas y herramientas utilizadas, que indican un cierto grado de sofisticación y conocimientos técnicos avanzados a la hora de acceder a unos contenidos prohibidos y perseguidos en la mayoría de países. Como ya hemos comentado en relación a Tiburon.

Un último elemento observado durante el análisis, que habla del nivel de alerta e interés del investigado hacia cualquier novedad del movimiento yihadista que pudiera publicarse en la red, se constata a través de la inmediatez con la que éste accedía a los contenidos tras su publicación, en algunos de los casos sólo pocas horas o días después. Por ejemplo:

Registro 3 DEEP WEB NUM024. Se publica el 03/01/2017 y el investigado lo consulta el 05/01/2017.

Registro 4 DEEP WEB NUM024. Se publica el 08/01/2017 y el investigado lo consulta el 09/01/2017.

Registro 5 DEEP WEB NUM024. Se publica el 20/01/2017 y el investigado lo consulta el 23/01/2017.

Registro 7 DEEP WEB NUM024. Se publica el 17/05/2017 y el investigado lo consulta el 18/05/2017.

Registro 9 DEEP WEB NUM024. Se publica el 07/09/2017 y el investigado lo consulta el mismo día.

Registro 11 DEEP WEB NUM024. Se publica el 04/07/2017 y el investigado lo consulta el mismo día.

Registro 12 DEEP WEB NUM024. Se publica el 30/12/2017 y el investigado lo consulta el 31/12/2017.

Registro 14 DEEP WEB NUM024. Se publica el 31/12/2017 y el investigado lo consulta el 02/01/2018.

En conclusión, este dato no hace más que constatar la dependencia del investigado hacia Internet como fuente principal de su radicalización ideológica.

C) Respecto a Fermín " Birras".

En el domicilio de Birras se intervinieron un total de ciento veintidos (122) indicios tecnológicos. En alguno de los casos, su estudio permitió establecer su usuario/titular con el siguiente resultado:

- Indicios cuyo usuario era el investigado Birras:

NUM084, NUM085, NUM086, NUM087, NUM088, NUM089, NUM046 y NUM090. En este caso destaca especialmente la localización del terminal telefónico NUM085 con número de IMEI NUM013, que fue uno de los objetivos autorizados por el juzgado instructor para su intervención - observación telefónica, desde el 05/04/2018 hasta la finalización de la diligencia.

- Indicios de otros usuarios.

NUM023 y NUM091, propiedad de Simón, compañero de piso de Birras, e investigado en este procedimiento en relación a los delitos de terrorismo. Destacamos la localización del terminal telefónico NUM091 con número de IMEI NUM092, que fue uno de los objetivos autorizados por el juez instructor para su intervención - observación telefónica, desde el 07/08/2017 hasta el 18/10/2017.

NUM034 y NUM093, propiedad de Teodoro, compañero de piso del investigado.

- Indicios cuyo origen/propiedad apunta a la participación de Birras en un presunto delito contra el patrimonio:

NUM094, NUM095, NUM096, NUM097, NUM084, NUM098, NUM099, NUM100, NUM101, NUM102, NUM103, NUM104, NUM102, NUM103, NUM105, NUM089, NUM106, NUM037, NUM107, NUM027, NUM048, NUM108. NUM109, NUM110, NUM111, NUM112, NUM113, NUM114, NUM115, NUM116 y NUM117.

- Indicios de origen y propiedad desconocida (incluidos los dañados o vacíos):

NUM118, NUM042, NUM119, NUM120, NUM121, NUM122, NUM052, NUM123, NUM124, NUM125, NUM126, NUM127, NUM128, NUM129, NUM130, NUM131, NUM132, NUM104, NUM133, NUM134, NUM105, NUM135, NUM129, NUM130, NUM131, NUM132, NUM133, NUM134, NUM136, NUM137, NUM138, NUM139, NUM140, NUM141, NUM142, NUM143, NUM144, NUM145, NUM146, NUM147, NUM148, NUM149, NUM150, NUM151, NUM152, NUM153, NUM154, NUM155, NUM156, NUM157, NUM158, NUM159.

Entre los indicios atribuidos al acusado, los indicios NUM084, NUM085, NUM086, NUM089, NUM046 y NUM090 contenían información con los siguientes puntos de interés:

a. Autoadoctrinamiento, autoadiestramiento y capacitación.

Como ya se ha dicho, la presunta participación de Birras en los hechos investigados es informada por el testigo NUM014 - declaraciones ratificadas en juicio - ya en sus primeras manifestaciones. Concretamente, lo identificaba como el informático y lo señalaba como una de las personas que ayudarían a Tiburon a llevar a cabo la acción violenta en territorio Europeo.

"...fuera podría tener quién le ayude y participe en un atentado, un tal informático, Darío (cuyo nombre real es Maximiliano) y puede que dos individuos más..."

Fragmentos de la declaración del testigo protegido NUM014 de fecha 05/07/2017

Como ya dijimos respecto a Tiburon, estas declaraciones suponen un nuevo elemento de veracidad en las manifestaciones del testigo NUM014. Pero además, algunos de los elementos encontrados en el análisis de indicios tecnológicos atribuidos a Birras dan continuidad al relato de NUM014 y lo colocarían, a él también, como persona que se habría estado adoctrinando y adiestrando de forma autónoma mediante el acceso a contenidos de orientación terrorista yihadista en Internet, con especial significación en lo que se refiere al aprendizaje de cómo elaborar algún tipo de artefacto explosivo.

En este aspecto, en el registro 1 de navegación Web del indicio NUM084, se destaca una consulta a una página web en la que hay diversos links que remiten a otras páginas, todas ellas de contenido yihadista. Entre estos links destacan dos de ellos por ofrecer formación o instrucciones muy concretas de cómo llevar a cabo una acción violenta.

El primero (link 2), permite acceder al mismo video tutorial consultado por Tiburon y Nota, detallado anteriormente, en el que se obtiene formación de como elaborar un artefacto explosivo de forma casera y como acuchillar a una persona de forma efectiva.

El segundo (link 4), enlaza a una extensa enciclopedia con manuales e instrucciones muy precisas de cómo elaborar hasta un total de 37 tipos de artefactos explosivos diferentes. Entre los tipos de artefactos que se incluyen en dicha enciclopedia hay algunos de aplicación exclusivamente militar (bombas anti blindados, artefactos antiaéreos...), mientras otros se podrían utilizar de igual manera en escenarios ordinarios con posible presencia de civiles: bombas lápiz, bombas lapa, bombas de accionamiento a distancia, coches bomba...tal y como se aprecia en la siguientes imagen:

Ciertamente, debemos destacar que en el historial de navegación de ese dispositivo no ha quedado registrado el acceso directo a estos links, si bien resulta poco probable que el investigado accediera a una página que sólo contiene links para no consultarlos. Más aún conociendo los hábitos del investigado en lo referente al consumo de material yihadista, y cuando se trata del mismo tutorial consultado por Tiburon y al cual también tuvo acceso otro de los investigados, Nota. Esto apunta a que estos tres individuos habrían compartido la información y que, tal y como remarcó NUM014 en su declaración, conformasen el núcleo central de un grupo más amplio que estaría en disposición de llevar a cabo una acción violenta.

Además, en el caso de Birras se añade otra particularidad que cobra especial relevancia si se analiza en conjunción con los manuales contenidos en el link 4, y es su capacidad y conocimientos técnicos en informática y electrónica los cuales serán significados en otro de los apartados dedicados al investigado. A diferencia del artefacto que se enseña en el video tutorial del link 2, muchos de los 37 manuales mencionados requieren de ciertos conocimientos en electrónica que superan las capacidades de un usuario medio y que sitúan a Birras como el especialista indicado para su elaboración.

Si pasamos del ámbito del autoadiestramiento operativo en técnicas de acuchillamiento o elaboración de explosivos, al del autoadoctrinamiento ideológico, uno de los dispositivos de Birras contenía documentos de especial relevancia en este sentido.

Concretamente se trata del indicio NUM046, en el que se han encontrado algunos libros en formato digital entre los que se significan el DOCUMENTO 1 titulado "Leyes e instrucciones para el pueblo DHIMMI", y el DOCUMENTO 2, que corresponde al libro titulado "La Jurisprudencia de la Yihad", del autor Ibn Taymyya (1263-1328).

El primero hace referencia a los llamados Dhimmi, término utilizado para referirse a aquellas civilizaciones que tras la conquista musulmana e instauración del Califato en el S. VII, no se convirtieron al Islam, y permanecieron en territorio musulmán bajo la protección del Islam considerándolas "gentes del Libro", por ejemplo: cristianos, mozárabes, coptos, judíos, hindúes, budistas, etc... El libro trata diferentes temas referidos a las libertades y obligaciones de los Dhimmi, siempre bajo el punto de vista de su situación de inferioridad y dominación del pueblo musulmán. En el libro se aborda el tema del canon, como obligación impuesta a estos pueblos, y de la formas en que debían contribuir.

La importancia de este libro reside en que estos conceptos (Dhimmi, canon...) han sido adoptados hoy por las organizaciones terroristas y la ideología yihadista. Así, los muyahidines reclaman el sometimiento de todos los pueblos no musulmanes sunitas, así como el pago de un impuesto por residir en un territorio musulmán. Estado Islámico anunció el cobro del impuesto sobre los cristianos en aquellos territorios bajo su control, bajo pena de conversión o muerte en caso de no pagar.

Debemos traer aquí a colación la importancia de la doctrina de Ibn Taymiyya radica en que en la actualidad su discurso ha sido utilizado por el Movimiento Yihadista Global como legitimación teológica y fundamento ideológico. En este sentido, multitud de textos y discursos yihadistas contemporáneos contienen referencias a este teólogo y a sus argumentos, particularmente el de la necesidad de llevar a cabo la yihad contra los infieles y determinados musulmanes como por ejemplo judíos, cristianos, coptos o chiítas. Esta necesidad es la que sirve de argumento a las organizaciones terroristas para justificar sus acciones violentas. En concreto, en el libro "La jurisprudencia de la Yihad" recogido en el indicio NUM046, contiene numerosas referencias al pensamiento ideológico de este teólogo en relación al concepto de la yihad y su práctica, así como referencias a la organización política y a la clasificación de los infieles o el señalamiento de los apóstatas.

Este documento hace hincapié y resulta muy conciso en los siguientes temas:

- La importancia de enseñar a los musulmanes las artes de la guerra, de formarlos en el manejo de las armas y en la manera de identificar a los enemigos.

- La obligatoriedad de hacer la yihad armada para conseguir la recompensa divina, pasando por la necesidad de juzgar y castigar a quienes abandonen estas creencias.

- La estructura política y el Califato musulmán, pasando por la necesidad de nombrar a un Califa y luchar contra quienes no declaren su lealtad a éste.

- La clasificación de los infieles y la determinación del tipo de castigo a imponer: pena de muerte o corrección severa para intentar que vuelvan al camino correcto.

b) Actos de proselitismo.

Se aprecia esta actividad en los indicios NUM084, NUM085 y NUM090, y que correspondería a la difusión de material de índole yihadista entre personas de su entorno.

Los elementos en cuestión encontrados en estos dispositivos serían 4 aplicaciones (indicio NUM085) que permiten reproducir archivos de audio con diferentes discursos del reconocido jeque yihadista Kalhed AL RASHED, así como otros tantos archivos de audio independientes del mismo autor encontrados tanto en el indicio NUM084 como en el NUM090.

Por otro lado, se registraron conversaciones telefónicas en las que el también investigado Bernardo le pedía a Birras si le podía grabar canciones en su reproductor iPod. Éste último le emplazaba a que le facilitase una tarjeta de memoria donde descargárselas y le preguntaba el tipo de contenido que quería. Como vemos en el resumen de la llamada en cuestión, aunque inicialmente Bernardo da el visto bueno a que las archivos fuesen recitaciones del Corán, finalmente es el propio Birras quién insiste en el tema informándole de que tiene material del citado jeque, Demetrio. Este jeque yihadista parece ser uno de sus referentes ideológicos, lo cual ayuda a entender el especial interés de Birras por difundir la ideología de este jeque entre las personas de su entorno.

DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL COLECTIVO

1- Síndrome de dependencia grupal y aislamiento social

2- Expresiones de solidaridad

3- Toma de decisiones y asunción de ideas más extremas

4- El entorno delincuencial como entorno favorable

5- Entorno familiar y de amistad

6- Encuentros habituales y espacios de relación y difusión de la ideología DINÁMICAS DE RADICALIZACIÓN A NIVEL INDIVIDUAL

7- Factores de predisposición y vulnerabilidad: elementos asociados a su trayectoria vital

8- Factores de atracción: asimilación de un nuevo grupo de referencia

9- Factores de atracción: adopción de la ideología y del discurso yihadista 10- Factores de atracción: entornos favorables a la radicalización

c) Visión extremista y radical del Islam y afinidad con el Movimiento Yihadista Global.

En la misma línea que para los anteriores acusados, el mayor porcentaje de contenido de interés encontrado en los dispositivos de Birras se enmarca en un ámbito de radicalización ideológica, basada en el consumo masivo de productos difundidos por las organizaciones terroristas vinculadas al Movimiento Yihadista Global. En éstos es en los que basan la estrategia de captación y adoctrinamiento para su causa, y la mera tenencia de este material, por tanto, sólo puede tener como finalidad el objetivo antes mencionado de formarse y adoctrinarse. En este sentido recordamos de nuevo el Informe Técnico de Inteligencia con número de registro NUM082, elaborado desde el Área Central de Análisis de la Comisaría General de Información que fue elaborado con la finalidad de objetivar un posible proceso de radicalización por parte de los investigados y establecer si éstos suponían una amenaza real y directa contra la seguridad pública. La clasificación de factores se diferenció en dos grandes categorías, conductas colectivas e individuales, dando lugar a un total de 10 factores:

Análisis del Factor 3: Toma de decisiones y asunción de ideas más extremas.

De la misma forma que sucedía en el caso de Tiburon y Nota, independientemente de las consecuencias a nivel penal que pueda tener el hallazgo de las consultas antes mencionadas (Links 2 y 4 del Registro 1 del Acta de Observación de Navegación Web del indicio NUM084), éstas son a la vez un claro indicador del nivel de radicalización del investigado. De ellas se puede inferir, por ejemplo, que comparte los postulados más extremos del Movimiento Yihadista Global (movimiento yihadista) y, a criterio de esta instrucción, llevarían implícitas por sí mismas un cierto grado de determinación para llevar a cabo una acción violenta.

Si bien estos ejemplos son especialmente ilustrativos, la información encontrada en los dispositivos intervenidos a Birras ha aportado otros en el mismo sentido. Se trataría principalmente de mensajes/noticias/discursos/ cánticos, difundidos por la infraestructura propagandística vinculada al movimiento yihadista, en los que quienes los protagonizan trasmiten ideas muy concretas con la intención de que sean interiorizadas y asumidas por parte de sus consumidores. Así llegamos a las siguientes conclusiones:

- Llamamiento a la yihad, en términos de alzarse en armas/combatir a los enemigos señalados por el movimiento yihadista. En muchos de los casos se hace especial hincapié a que esta lucha se lleve a cabo directamente en aquellos países Occidentales en los que se encuentren, incluso en solitario. En otros, se concreta que se haga uso de explosivos, resaltando la eficacia de éstos. Los contenidos que transmiten esta idea son:

Registros de navegación Web indicio NUM084: 1 (links 1 y 3).

Archivos de audio indicio NUM084: 1, 2, 3, 4, 5, 7, 8, 13.

Archivos de audio indicio NUM085 CLOUD: 1, 2, 4, 7, 10.

Archivos de audio indicio NUM085 SD: 5, 8, 9.

Documentos indicio NUM046: 2.

Archivos de audio NUM090: 2, 3, 5, 9.

- Ensalzamiento de la figura del mártir. En muchos de estos casos se transmite una visión idílica de la muerte, del valor de aquellos que sacrifican su vida en favor de la yihad y de la recompensa que éstos recibirán cuando llegue el momento (paraíso, huríes...). El formato de muchos de estos mensajes, especialmente los cánticos (nasheeds), se asemeja al de un mantra repetitivo y pegadizo que favorece que éste quede instalado en la mente del consumidor y que acaben anhelando sacrificar sus vidas en favor de la yihad. Los contenidos que transmiten esta idea son:

Registros de navegación Web indicio NUM084: 1 (links 1 y 3).

Archivos de audio indicio NUM084: 3, 6, 10, 12.

Archivos de audio indicio NUM085 CLOUD: 2, 3.

Archivos de audio indicio NUM085 SD: 3.

Archivos de audio NUM090: 1, 6.

En este punto destaca especialmente el interés de Birras por todas aquellas noticias relacionadas con atentados terroristas cometidos en terceros países, principalmente Europeos, en los últimos años, así como por los protagonistas de éstos, quienes mayoritariamente acabaron abatidos por las fuerzas de seguridad. Los ejemplos se han encontrado principalmente en los registros de navegación web del indicio NUM084 (links 1 y 3), donde se enaltecen los ataques de Paris 2015, Bruselas 2016, Orlando 2016, Magnanville 2016, Baviera 2016, Niza 2016 y Saint-Etienne 2016.

Análisis del Factor 9: Adopción de la ideología y del discurso yihadista.

En atención a los mismos criterios indicados para los anteriores acusados, los indicios que se enmarcarían en este factor de radicalización, serían las siguientes:

- Sentimientos de injusticia y victimismo. El discurso yihadista se basa en la creación de un grupo de referencia, en este caso la comunidad musulmana, que supuestamente estaría siendo continua e injustamente agraviada por Occidente, tornándose por tanto en un colectivo vulnerable y víctima de las injusticias del grupo hostil. Los siguientes productos hallados en los dispositivos intervenidos al investigado reflejan este sentimiento:

Registros de navegación Web indicio NUM084: 1 (link 1).

Archivos de audio indicio NUM084: 11.

Archivos de audio NUM090: 10.

- Identificación del enemigo y discurso de un ellos contra nosotros. Definen quiénes son los amigos y quiénes los enemigos. A menudo los yihadistas se contemplan como víctimas y combatientes de una guerra defensiva que ellos no han empezado. Algunos de los ejemplos que encajan en este argumento son los siguientes:

Registros de navegación Web indicio NUM084: 1 (links 1 y 3).

Archivos de audio indicio NUM084: 9.

Archivos de audio indicio NUM085 CLOUD: 5, 8, 9.

Archivos de audio indicio NUM085 SD: 2, 4, 6, 10.

Documentos indicio NUM046: 1.

Archivos de audio NUM090: 4, 7.

- Justificación de la violencia. El individuo justifica ciertos comportamientos ilícitos si éstos son un instrumento para defenderse de esos ataques. Esto abarca desde la comisión de delitos menores, hasta el uso de la violencia, siempre y cuando contribuyan a la causa yihadista. El asesinato indiscriminado de civiles o la muerte suicida se valoran de forma positiva e incluso heroica. Existe una obligación individual de la yihad, y para reforzar esta idea, los yihadistas suelen citar con frecuencia pasajes del Corán o de la Sunna, o escuchar los denominados nasheeds (cánticos a capela que incitan al martirio y a la lucha armada). Como resultado del mensaje a trasmitir, el movimiento terrorista ha normalizado la exhibición explícita de ejecuciones de rehenes y enemigos capturados, algunas de terrible crudeza y violencia, que culminaría ese proceso mental por el cual se justifican dichas acciones. Los ejemplos en este último caso son los siguientes:

Registros de navegación Web indicio NUM084: 1 (links 1 y 3).

Archivos de audio indicio NUM084: 4.

Archivos de audio NUM090: 1, 9, 11, 12.

- Referencias del Movimiento Yihadista Global. Otro de los aspectos a destacar de este factor sería el amplio abanico de referentes del movimiento yihadista consultados por el investigado. Estos referentes incluyen tanto a sus líderes, portavoces o símbolos, como a todas las agencias, publicaciones, productoras o canales que conforman el aparato propagandístico y de difusión asociadas a éste.

La gran variedad de fuentes de información a las que ha accedido Birras son un elemento diferencial que permite descartar un interés esporádico, o atribuible a la curiosidad. Todo lo contrario, éste apunta a un grado de radicalización elevado, a una necesidad por estar informado de todo aquello relacionado con el movimiento yihadista y a un nivel de conocimiento profundo en este ámbito.

Análisis del Factor 10: Entornos favorables a la radicalización (acceso a Internet y redes sociales).

Birras, como se dijo de los anteriores acusados, encuentra en las redes sociales y en Internet el acceso ilimitado a los materiales sobre el que sustentan su proceso de radicalización ideológica. No extraña por tanto la apuesta que DAESH y grupos afines han realizado por convertir Internet en la principal herramienta de difusión de su ideología y de captación de nuevos miembros. Así se pudo constatar en muchos momentos de la investigación gracias a la intervención telefónica de sus terminales.

El acceso a los dispositivos tecnológicos utilizados, en este caso por Birras, ha aportado nuevas evidencias acerca del consumo masivo de material considerado radical desde un punto de vista yihadista, tal y como se concretaba en mayor detalle en el apartado anterior y podemos constatar en las extensas actas de observación de los productos de navegación encontrados en los dispositivos del investigado.

Concretamente, el análisis realizado ha permitido conocer ciertas prácticas y herramientas utilizadas por ellos, y por tanto, con mayor precisión por el acusado dados sus conocimientos informáticos, indican un cierto grado de sofisticación y conocimientos técnicos avanzados a la hora de acceder a unos contenidos prohibidos y perseguidos en la mayoría de países.

d) Conocimientos y capacidades técnicas de Birras en relación a su rol en el seno de la organización terrorista.

Son muchas las evidencias recogidas a lo largo de la investigación y acreditadas en juicio que apuntan al papel de Birras como técnico informático. Su ficha de imputación, entregada junto al atestado policial NUM083 de fecha 18/12/2018, recogía multitud de registros telefónicos y manifestaciones que así lo avalan. Cabe también añadir que, más allá del carácter indiciario de aquellos, efectivos del cuerpo de policía accedieron hasta en dos ocasiones a su domicilio, coincidiendo con el dispositivo del día 15/01/2019 y el incidente de fecha 09/03/2018, en que intentó inmolarse prendiéndose fuego con alcohol.

En ambos casos, los informes policiales resultantes dan cuenta de la existencia de un taller repleto de ordenadores, herramientas y piezas de recambio, que confirmarían dicha actividad. A mayor abundamiento, el indicio NUM086 contenía gran cantidad de manuales teóricos y prácticos sobre electrónica y programación digital, lo cual refrenda el alcance de los conocimientos del acusado en la materia.

Los registros telefónicos interceptados y las manifestaciones recogidas hasta este punto, evidenciaban no sólo la pericia técnica atribuible a Fermín " Birras" si no que, con igual trascendencia, daban muestra de la falta de ella por parte del resto de investigados, quienes recurrían a sus servicios en todo caso para manejarse en ese entorno. Lo cual nos hace concluir la veracidad de las informaciones que señalaban a Birras como el responsable de la manipulación y encriptado de los ordenadores de los demás miembros del grupo, subrayando con ello su dependencia.

En este sentido, el estudio pericial efectuado por la Unidad Central de Informática Forense (UCIF) sobre los dispositivos informáticos ocupados a los investigados, determinó que una parte significativa de los ordenadores intervenidos en el taller de Birras registraban el nombre de usuario NUM160, concretamente los codificados como NUM084, NUM098, NUM123, NUM088, NUM089 y NUM106. Lo que evidencia que este era el código que Birras asignaba de forma habitual cuando les realizaba dicha instalación.

Este dato cobra mayor relevancia al constatarse que el mismo nombre de usuario está configurado en los dispositivos A1 y B6, propiedad de Tiburon y Nota respectivamente, circunstancia que confirma que, como mínimo éstos, pasaron por manos de Birras.

Por otro lado, el análisis de los indicios tecnológicos intervenidos hace evidente el grado de sofisticación técnica atribuido a la organización capitaneada por Tiburon, merced al descubrimiento del complejo sistema de comunicación utilizado por los encausados para interaccionar con el aparato informativo del DAESH, o los rastros de su navegación por la DEEP WEB. Máxime si pensamos en contenidos especialmente sensibles, como el tutorial de fabricación de explosivos.

Es una conclusión, pues, irrefutable la acreditación de los conocimientos técnicos avanzados de Birras en el ámbito de la informática y la electrónica en contraposición con los del resto de investigados, su rol como persona de referencia dentro del grupo investigado en dichas cuestiones, o su actuación sobre algunos de los dispositivos del resto de investigados. Y de este modo se puede afirmar del análisis conjunto de las evidencias recogidas en los hechos probados que, el acceso por parte de los investigados a ciertos contenidos de naturaleza yihadista en la red Internet, que requieren conocimientos y herramientas informáticas de un elevado grado de sofisticación, sólo pudo ser previo asesoramiento de Birras, expuesta al resto de integrantes del grupo desde su posición de mayor conocimiento .

En este sentido, cabe por tanto redundar en la trascendencia de la aportación técnica que sólo él pudo aportar en relación a la prematerialización del acto terrorista anunciado por Tiburon al testigo NUM014.

D) En relación a Ruperto " Cerilla".

El teléfono intervenido al investigado Ruperto " Cerilla" en fecha 12/06/2019, en el marco de una actuación policial de la Guardia Urbana de Barcelona que dio lugar a las diligencias policiales NUM161, instruidas por la presunta apropiación indebida del mismo en el año 2016.

Este atestado fue finalmente asignado al Juzgado de Instrucción número 5 de Barcelona (Diligencias Previas 690/2019-P), motivo por el cual se solicitó autorización judicial al instructor del sumario para poder recuperar el terminal y realizar el volcado/clonado/estudio del mismo, lo cual tuvo a bien en conceder en auto de fecha 20/09/2019 - nos remitimos a lo dicho en esta resolución sobre la legalidad de la intervención de dicho terminal.

La actuación policial pudo acreditar que el acusado fue el usuario del teléfono desde su sustracción hasta su intervención, como se infiere de la fecha de algunas de las primeras fotografías en las que él aparece.

En concreto, dicho terminal telefónico contenía información con los siguientes puntos de interés para esta causa:

a) Actos preparatorios y valor de riesgo potencial.

Como ya se dijo, la sucesión de declaraciones realizadas por el testigo NUM014, cuyas manifestaciones fueron ratificadas en juicio, llevaron a concretar que uno de los objetivos de los investigados sería una embarcación tipo yate privado, propiedad de algún prohombre de origen ruso, y atracado en el Puerto de Barcelona.

"(...) Ya tendría dos posible objetivos: uno sería un barco que estaría frecuentado por rusos, militares y hombres de negocios; el otro podría ser un colegio judío que está cerca del Centro Comercial Gran Vía 2."

Fragmentos de la declaración de NUM014 de fecha 05/07/2017

"(...) una de las acciones planificadas por los investigados tenía como objetivo atentar contra un yate privado, propiedad de una persona con nacionalidad rusa y que se encontraría anclado en el puerto de Barcelona."

Fragmentos de la declaración de NUM014 en sede judicial

Como ya se ha expuesto anteriormente, especialmente con respecto a Darío " Nota", se habrían encontrado elementos que encajarían con la preparación de un ataque a una embarcación de las características mencionadas - por más que la titularidad actual de dichas embarcaciones pudiera variar al momento de la instrucción policial. Concretamente, acerca de lo que sería trabajo de identificación y localización de estas embarcaciones en el Puerto de Barcelona.

El análisis de ciertos contenidos del teléfono de Cerilla, lo situaban como una pieza fundamental en dicho trabajo de campo de localización de un posible objetivo. En su terminal telefónico y su perfil de Facebook ( Iván), se encontraron fotografías de hasta tres (3) embarcaciones cuyos propietarios pudieran ser, o eran, reconocidos magnates de origen ruso y que encajarían en la descripción verbalizada por Tiburon a NUM014. Los nombres de los yates son DIRECCION008, DIRECCION009 y DIRECCION007.

Imagen perfil Facebook - Yate DIRECCION007

A pesar de las manifestaciones de su defensa, sorprende al tribunal, que fueran precisamente estos tres barcos, puesto que en las instalaciones portuarias en cuestión es notoria la existencia de decenas de dichas embarcaciones, sin explicación alguna de que estas últimas no fueran fotografiadas por el acusado.

Por otro lado, de los registros de las entradas y salidas de embarcaciones en las diferentes marinas concesionarias que operan en el Puerto de Barcelona (Marina Port Vell y Marina Barcelona 92), se constata que los tres yates estuvieron en Barcelona en diferentes periodos, previos y posteriores al anuncio de ataque de Tiburon, principalmente años 2016, 2017 y 2018, lo cual indica que un ataque sobre estas embarcaciones fue totalmente posible.

Además, también es relevante señalar que en las fotografías de los DIRECCION009 y DIRECCION007 aparece el acusado, mientras que los datos técnicos asociados a la fotografía del DIRECCION008 confirman que ésta fue tomada directamente con el terminal telefónico de Cerilla en fecha 02/02/2018. Por lo tanto, en los tres casos se puede asegurar que fue el propio investigado quien se desplazó hasta el Puerto de Barcelona - por más que pudiera residir en las cercanías -, localizó las embarcaciones y realizó las fotografías.

Aún más significativa resulta la escenografía observada en la fotografía del DIRECCION007, donde el investigado está señalando la embarcación y se le ha añadido un "sticker", en su parte inferior izquierda, de un árbitro de futbol mostrando una tarjeta roja (expulsión).

Esto incidiría en la motivación/interpretación que el investigado habría tenido a la hora de fotografiar la embarcación, es decir, se descartaría una cuestión de afición concreta hacia este tipo de embarcaciones. De lo contrario, en su teléfono debería haber un contenido más amplio de las mismas, de distinta clase y distinto tipo de propietarios.

Por tanto, se puede concluir que la intervención de su teléfono aportó nuevas evidencias acerca de las tareas de selección de embarcaciones tipo yate como objetivos escogidos por los investigados para llevar a cabo una acción terrorista.

Es oportuno señalar, que los dos individuos acusados de haber participado de los hechos investigados en tareas de identificación y localización de posibles objetivos, Ruperto y Octavio, fueron identificados conjuntamente el pasado día 08/03/2020 en el Aeropuerto de Barcelona, instantes antes de embarcar en un avión con destino Argelia. Este desplazamiento conjunto se produjo pocos días después de que se produjera la declaración policial a Octavio, pero ciertamente, más allá de esta sospecha, como ya se dijo, no se ha acreditado que dicho viaje a Argelina tuviera una relación concreta con los hechos de los que se les acusa.

b) Proposición de acción violenta.

La localización del video enviado en fecha 30 de mayo de 2018, por Cerilla, vía la aplicación de mensajería instantánea Facebook MESSENGER, analizado en el acta de observación de videos del indicio F3 (video 6), muestra una secuencia de imágenes de lugares emblemáticos de la ciudad de Barcelona combinadas con un discurso que habla de la figura del lobo solitario (o zorro, en la traducción del intérprete en juicio) - término que se ha popularizado y asociado en los últimos años al fenómeno del terrorismo yihadista, para referirse a aquellas personas que llevan a cabo una acción violenta de forma autónoma e individual. Estos individuos realizarían dichas acciones motivados por su afinidad ideológica al Movimiento Yihadista Global, pero sin ser dirigidos, ordenados o asistidos operativamente por ninguna de sus Organizaciones Terroristas (DAESH, Al Qaeda...).

La conjunción de ambos elementos (discurso lobo solitario - Barcelona) pretendería motivar e incitar, a los que lo reproducen, a llevar a cabo algún tipo de acción violenta en la ciudad, especialmente en aquellos puntos de mayor atracción turística y aglomeración de masas (ver imágenes).

La posesión de este video aporta de nuevo evidencias acerca de la presunta participación directa de Cerilla en la preparación de la acción terrorista anunciada por Tiburon, esto es se incita a cometer un acto terrorista en la misma ciudad en la que los investigados habrían resuelto materializarlo, de manera que sólo puede interpretarse como una maniobra por parte del grupo para captar e invitar a un tercero a participar de éste, cosa que habrían hecho a través de Cerilla

E) En relación a Octavio.

En los hechos probados se identifica la información obtenida de los indicios tecnológicos intervenidos a a Octavio.

Ciertamente, el mismo fue el receptor de varios mensajes de contenido yihadista que Nota habría enviado a terceras personas a través de aplicaciones de mensajería instantánea (ver indicio NUM026). Uno de los receptores de dichos mensajes resultó ser el propio Octavio, a quién habría enviado hasta seis (6) de estos mensajes (MENSAJES 9-11-12-15-17 y 19 del acta de observación de la extracción NUM026 CLOUD) - cabe significar que el mensaje número 11 fue enviado por Nota en fecha 15/02/2018, y en él se hace una crítica a Rusia por su participación en la guerra de Siria. El discurso incluye alabanzas hacia el valor de sus habitantes, la ausencia de su miedo a luchar y a la muerte, y vaticina una derrota de Rusia en ese conflicto.

Pero más allá de ser el mero receptor de mensajes de esta índole, el hecho de que el mismo había trabajado en una empresa de mantenimiento de yates, MEDITERRANEAN YACHT PAINTERS SL con CIF B66552266, que opera principalmente en los puertos deportivos de la ciudad de Barcelona, no relaciona per se con la participación en los hechos.

Ciertamente, su actividad laboral le otorgaba capacidad y facilidad para identificar y localizar embarcaciones como las señaladas por Tiburon en su amenaza de acción violenta, y en las fechas próximas a cuando éstas se produjeron (años 2017 a 2018).

A este respecto, no cabe duda de que conocía al resto de los acusados y que recibía mensajes de los mismos y más allá de que pudiera haber trabajado en la embarcación DIRECCION008 tiempo atrás, este extremo no le situaba en un acceso universal a las instalaciones del puerto ni a la localización de cualquier obra documentación de los barcos allí atracados.

Más allá de haber recibido mensajes de contenido radical por parte de Nota, incluso alguno de ellos muy específico en cuanto a la identificación de Rusia como país enemigo de la causa yihadista, no acredita que tuviera una voluntad de atentar o hubiera alcanzado un estado de radicalización suficiente que le motivara a ello.

Por tanto, estos indicios no sería en sí suficientes para su condena si no fueran acompañados de otras acreditaciones periféricas, y es por esto que aprecia la Sala que con el mismo cobrara vida una amenaza real y efectiva. Otra cosa es que el grupo investigado tratara de conseguir su colaboración para la identificación de posibles objetivos, dada su capacidad de acceso a la zona portuaria. Pero más allá de ello, no se aprecia que estuviera dispuesto a pasarles información o que este efectivamente la tuviera o pudiera ponerla a disposición de los otros acusados.

Como ya dijimos, el hecho de que Ruperto y Octavio, fueran identificados conjuntamente el pasado día 08/03/2020 en el Aeropuerto de Barcelona, instantes antes de embarcar en un avión con destino Argelia, no arroja mayor proyección sobre su participación en los hechos.

F) Uso de sistemas avanzados de acceso a la información digital.

Tal y como hemos destacado anteriormente, el acceso a los dispositivos tecnológicos utilizados por los acusados aportó nuevas evidencias acerca del consumo masivo de material considerado radical desde un punto de vista yihadista, tal y como se constata en las extensas actas de observación de los productos de navegación analizados.

Si bien este, como dijimos, este dato ya resulta indicativo por sí mismo de la recurrencia con la que los investigados accedían a este entorno virtual como fuente prioritaria de su radicalización ideológica, la prueba practicada ha aclarado conocer ciertas dinámicas utilizadas por los actores y fuentes de información vinculadas al Movimiento Yihadista Global para el intercambio y difusión de contenidos de naturaleza radical a través de la red Internet, que incluyen desde aspectos genéricos, como puedan ser noticias con las últimas novedades del DAESH en las principales zonas de conflicto, hasta otros más específicos, como por ejemplo la captación de muyahidines que quieran incorporarse a la lucha armada o la difusión de manuales para la elaboración de explosivos.

En este intercambio y difusión de información se observa un cierto grado de sofisticación y la necesidad de tener ciertos conocimientos técnicos avanzados para acceder a unos contenidos que, por su propia naturaleza (p.e. manuales de explosivos), están prohibidos y perseguidos en la mayoría de países.

Son particularidades de los accesos a estos entornos realizados por los investigados:

a) Acceso a contenidos de la DEEP WEB (red profunda).

En primer lugar, se ha constatado que algunos de los contenidos de navegación web consultados por los investigados, concretamente por

Tiburon (indicio NUM053), Nota (indicio NUM024) y Birras (indicio NUM084), pertenecen al entorno conocido como DEEP WEB (red profunda u oscura).

De forma genérica, este entorno engloba toda la información que se encuentra en la Web, pero que no está indexada por los motores de búsqueda tal y como los conocemos (Google, Yahoo, Bin...). Se trata, por tanto, de todo el contenido público online que no es rastreado ni encontrado por el usuario de a pie en la red. Algunas de sus características más significativas son las siguientes:

- Posee entre 400 y 500 veces más información que la Web normal.

- Las páginas funcionan con navegadores web específicos (p.e. Tor Browser) que protegen la identidad del usuario y no dejan rastro del historial de navegación.

- El anonimato ofrecido y las dificultades de rastreo por parte de las autoridades lo hacen un idóneo para ciertos entornos criminales (tráfico de armas, pornografía infantil, organizaciones terroristas...).

Ahora, en muchos de los registros que figuran en las actas de observación de navegación de la DEEP WEB de los indicios mencionados ( NUM053, NUM024 y NUM084), apreciamos que las URL consultadas por los investigados contienen referencias como ONION.TO, TOR2NET, TOR2CLEAR o TOR2WEB, y que han quedado registradas en los historiales de navegación, lo cual a priori sería contradictorio con una de las características detalladas anteriormente.

Sin embargo, la información recabada acerca de estas nomenclaturas, insertadas en las direcciones URL, confirma que se trata de servicios de redirección de páginas alojadas en la DEEP WEB, que las hace consultables desde un navegador estándar. Su mecánica consiste en recodificar la página en cuestión, añadiéndole dichas referencias. A modo de ejemplo, si tenemos la página http://ou7zytv3h2yaosqq.f101.ml/34182 (sólo accesible desde un navegador TOR), y la recodificamos mediante TOR2NET, esto daría el resultado http://ou7zytv3h2yaosqq.tor2net.xyz/34182 (consultable desde un navegador normal).

El anonimato, y la imposibilidad de rastrear posibles accesos directos a la DEEP WEB por parte de los acusados, si bien en principio impiden confirmar o descartar que éstos los hayan realizado, no obstante se han encontrado algunas evidencias que apuntarían en sentido afirmativo. Un ejemplo serían las consultas realizadas por Nota a algunas páginas web de naturaleza yihadista que fueron identificadas tras la revisión de algunos de los productos intervenidos con autorización judicial de su línea de ADSL. De esta revisión se elaboró un informe, entregado junto al oficio policial NUM162 de fecha 05/03/2020, en el que se destacaba una de las páginas web consultadas por el investigado donde se explicaba a los usuarios cómo y qué aplicativos instalar (navegadores TOR) para acceder a contenidos de la DEEP WEB.

En este caso, todos los accesos identificados se han realizado desde navegadores estándar, gracias a los servicios de recodificación mencionados, aunque se da la circunstancia que, en el periodo en que estos enlaces han sido analizados por parte de esta instrucción, ninguno de ellos estaba ya operativo debido a la constante supervisión de los contenidos de la web normal por parte de las autoridades de los diferentes Estados. De hecho, para acceder a los registros analizados, se realizó el proceso inverso, es decir, se eliminó la referencia del servicio de recodificación en cuestión y se consultó la página directamente desde un navegador TOR configurado a tal efecto con todas la medidas de seguridad necesarias.

Extremos ratificados en juicio por los NUM163, NUM164 y NUM165.

b) Recodificación/camuflaje de URL.

Se aprecia el uso del servicio BIT.DO, al cual se refiere la consulta de Nota a páginas web renombradas con éste en el registro 2.38 del acta de navegación estándar del indicio NUM024, en la línea de ADSL, que se entregó con el oficio policial NUM162 de fecha 05/03/2020, ya contenía algunos accesos a páginas codificadas de la misma forma.

El servicio permitiría, por ejemplo, cambiar una dirección URL por otra, lo que ofrece un camuflaje perfecto para su difusión en entornos muy concretos, pasando inadvertida para cualquier persona ajena a éstos.

c) Repositorios para la conservación de contenidos.

También se reveló que, algunas de las páginas de mayor relevancia consultadas por los investigados se encontraban en un repositorio de conservación de contenidos intitulado como archive.today. Concretamente, se han localizado varios registros de acceso a éste en los historiales de navegación de los indicios NUM053, NUM024 y NUM084, propiedad de los tres principales investigados, Tiburon, Nota y Birras respectivamente.

Este servicio ofrece la posibilidad de guardar copias de seguridad de páginas web que hayan sido clausuradas o eliminadas por el motivo que sea, en forma de capturas de pantalla éstas. Esto lo convierte en una opción ideal para ciertos entornos criminales y terroristas, como pudieran ser los medios de comunicación y difusión de contenidos yihadistas, para conservar sus publicaciones y divulgar su ideología.

Además, ofrece la doble función de recodificación de direcciones URL, similar a la comentada en el punto anterior, ya que la página generada donde se realojan estos contenidos acaba teniendo una ruta diferente a la original, en la que la aparece la referencia archive.

A modo de ejemplo (registro 2.38 acta de navegación estándar del indicio NUM024), el blog yihadista https://abokhatab1.wordpress.com/ fue eliminado por violar los términos del servicio. En cambio, actualmente todavía se puede acceder a una copia del mismo en la dirección https://archive.fo/o/iFbgG/bit.do/isdarat6. El hecho de que la dirección también incluya la referencia de bit.do indica que en su día este blog ya fue camuflado mediante este servicio. Finalmente, cuando las autoridades consiguieron clausurar la página, sólo ha continuado siendo consultable gracias a la copia realizada en el servicio archive.today.

d) Circuitos de intercambio de información.

Hay que significar la detección de sofisticados canales de comunicación a través de los cuales, personas afines al Movimiento Yihadista Global, pueden entablar contacto o elevar consultas a integrantes activos de éste, incluso aquellos que se ubicarían en zonas de conflicto.

En este caso, se tuvo conocimiento del acceso a éstos por parte de los investigados gracias a las evidencias obtenidas del indicio NUM024, propiedad del investigado Darío " Nota", si bien no se puede descartar su uso por parte del resto si atendemos, por ejemplo, a los mayores conocimientos técnicos por parte de Birras, que podría haber eliminado su rastro, o a la paralización consciente y voluntaria en el acceso a ciertos contenidos desde sus dispositivos por parte de Tiburon, como se ha expuesto anteriormente.

Uno de estos canales está detalladamente explicado en el referido blog https://abokhatab1.wordpress.com/, consultable gracias a la copia de seguridad almacenada en el servicio archive.today (registro 2.38 del acta de navegación estándar indicio NUM024). Allí, el usuario DIRECCION000 se presentaba como un contacto autorizado ubicado en zona de conflicto en Oriente Medio, que animaba a quienes le contactasen a sumarse a los esfuerzos de Estado Islámico y ofrecía información vinculada a su causa, aun cuando con un carácter meramente unidireccional.

Para ello, DIRECCION000 facilitaba el enlace necesario para contactar con él (https://bdqaaa.sarahah.com). La aplicación intitulada como Sarahah.com corresponde a un servicio de mensajería instantáneo, creado en Arabia Saudí, que garantiza el anonimato de sus usuarios. En este caso, el usuario DIRECCION000 lo señalaba como el canal autorizado para elevarle aquellas peticiones sobre las que se ofertaba el Blog antes referido.

Cabe significar que el acusado accedió de forma efectiva a este enlace, tal y como se acredita en el registro 2.53 de la navegación web estándar.

El responsable de dicho blog facilitaba la dirección de la aplicación de mensajería INSTAGRAM, DIRECCION001, a través de la cual se comprometía a reportar las respuestas a las cuestiones planteadas mediante la aplicación Sarahah.

Otro de los canales de comunicación se encontraría en el servicio de mensajería instantánea TELEGRAM, cuyas reglas de privacidad y la imposibilidad de la mayoría de países en reclamar datos asociados, ofrece un anonimato igualmente efectivo.

Varios de los acusados accedieron por esta vía a contenidos difundidos por DAESH, como observamos por ejemplo en los registros 2.41 y 2.42 del acta de navegación estándar del indicio NUM024. En ambos casos se trata de publicaciones hechas en telegra.ph, servicio de TELEGRAM que consiste en una microplataforma que permite crear publicaciones con texto e imágenes de forma anónima y gratuita.

El propio Blog de DIRECCION000 ofrecía la vía de acceso a una cuenta de la aplicación TELEGRAM, DIRECCION002+, desde donde se participan informaciones del Califato.

Otro ejemplo del uso de esta plataforma lo encontramos en el registro 2.84 de la navegación estándar del indicio NUM024, que corresponde al acceso a un perfil de la red social TELEGRAM ( NUM040) que de igual manera ofrecería la posibilidad de contactar directamente con personas vinculadas a la organización terrorista DAESH.

Un último canal para contactar con personas vinculadas al DAESH, fue identificado a través del registro 3.49 de la navegación estándar del indicio B6, donde Nota habría accedido a un foro en el que se promueve la captación de Muyahidines, intitulado como http://davetulhaq.com/ar/forum/ showthread.php?p=11132.

Este indicio, es una acreditación de como el terrorismo internacional se expande hoy por el mundo a través de pequeñas células o grupos de raíz local, que se constituyen, se organizan y se adoctrinan de manera autónoma mientras se comunican con las matrices de las organizaciones terroristas de que dependen, mediante canales digitales de comunicación. Tal y como hechos señalado en varias partes de esta resolución.

G) Actos de proselitismo

Varios agentes, como los Juan María, NUM166, NUM167, NUM168, NUM169 o NUM165 depusieron como Tiburon se reunía con diversas personas en actitud vigilante, aclararon las reuniones que mantenía en Santa Coloma, en el Arco de Triunfo o en la Mar Bella, reconociendo que en esas reuniones había gente muy joven que junto con los contertulios escuchaban con respeto a Tiburon

Tercero.- Calificación jurídica de los hechos

1. Calificación respecto al acusado Andrés

En relación con Andrés, alias Tiburon, las acusaciones calificaron su conducta como un delito de promoción y dirección de un grupo terrorista del artículo 572.1 del Código Penal, por lo que le solicitan una pena de CATORCE AÑOS DE PRISIÓN e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 15 años. Además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 30 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal.

Dispone el artículo 572.1 del Código Penal, en la redacción vigente en el momento de los hechos - no podemos aplicar aquí la redacción dada por la Ley Orgánica 1/2019 de 20 de febrero y que entró en vigor el 13 de marzo del mismo año - que: «1. Quienes promovieran, constituyeran, organizaran o dirigieran una organización o grupo terrorista serán castigados con las penas de prisión de ocho a catorce años e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de ocho a quince años».

El tipo penal se especifica con los verbos «promover»,

«constituir», «organizar» o «dirigir» una organización o grupo terrorista, que según la dicción del artículo 571 hay que entender «organizaciones o grupos terroristas aquellas agrupaciones que, reuniendo las características respectivamente establecidas en el párrafo segundo del apartado 1 del artículo 570 bis y en el párrafo segundo del apartado 1 del artículo 570 ter, tengan por finalidad o por objeto la comisión de alguno de los delitos tipificados en la sección siguiente».

Para analizar adecuadamente el precepto, debemos atender a las distintas resoluciones internacionales que han definido el fenómeno:

i) La Resolución 2178 de Naciones Unidas, aprobada por el Consejo de Seguridad en su 7272ª sesión, dedica su apartado sexto a las conductas objeto de tipificación:

Recuerda su decisión contenida en la resolución 1373 (2001) de que todos los Estados Miembros velen por el enjuiciamiento de toda persona que participe en la financiación, planificación, preparación o comisión de actos de terrorismo o preste apoyo a esos actos, y decide que todos los Estados se cercioren de que sus leyes y otros instrumentos legislativos internos tipifiquen delitos graves que sean suficientes para que se pueda enjuiciar y sancionar de modo que quede debidamente reflejada la gravedad del delito:

a) A sus nacionales que viajen o intenten viajar a un Estado distinto de sus Estados de residencia o nacionalidad, y demás personas que viajen o intenten viajar desde sus territorios a un Estado distinto de sus Estados de residencia o nacionalidad, con el propósito de cometer, planificar o preparar actos terroristas o participar en ellos, o proporcionar o recibir adiestramiento con fines de terrorismo;

b) La provisión o recaudación intencionales de fondos, por cualquier medio, directa o indirectamente, por sus nacionales o en sus territorios con intención de que dichos fondos se utilicen, o con conocimiento de que dichos fondos se utilizarán, para financiar los viajes de personas a un Estado distinto de sus Estados de residencia o nacionalidad con el propósito de cometer, planificar o preparar actos terroristas o participar en ellos, o proporcionar o recibir adiestramiento con fines de terrorismo; y,

c) La organización u otro tipo de facilitación deliberadas, incluidos actos de reclutamiento, por sus nacionales o en sus territorios, de los viajes de personas a un Estado distinto de sus Estados de residencia o nacionalidad con el propósito de cometer, planificar o preparar actos terroristas o participar en ellos, o proporcionar o recibir adiestramiento con fines de terrorismo.

ii) La Decisión Marco 2008/919/JAI del Consejo, de 28 de noviembre de 2008, por la que se modifica la Decisión Marco 2002/475/JAI sobre la lucha contra el terrorismo; cuya innovación es la adición a las conductas contempladas entre los delitos ligados a las actividades terroristas:

a) provocación a la comisión de un delito de terrorismo;

b) captación de terroristas; y

c) adiestramiento de terroristas; define la provocación a la comisión de un delito de terrorismo", como la distribución o difusión pública, por cualquier medio, de mensajes destinados a inducir a la comisión de cualesquiera de los delitos enumerados en el artículo 1, apartado 1, letras a) a h), cuando dicha conducta, independientemente de que promueva o no directamente la comisión de delitos de terrorismo, conlleve el riesgo de comisión de uno o algunos de dichos delitos iii) La Directiva (UE) 2017/541 del Parlamento europeo y del Consejo, de 15 de marzo de 2017, relativa a la lucha contra el terrorismo y por la que se sustituye la Decisión marco 2002/475/JAI del Consejo y se modifica la Decisión 2005/671/JAI del Consejo, con entrada en vigor el 20 de abril de 2107 y plazo de transposición hasta el 8 de septiembre de 2018; donde se distingue entre delitos de terrorismo (de similar contenido, aunque con mayor concreción que nuestro art. 573), delitos relacionados con grupo terrorista (dirección y participación) y delitos relacionados con actividades terroristas, donde se incluyen: provocación pública a la comisión de un delito de terrorismo, captación para el terrorismo, adiestramiento para el terrorismo, recepción de adiestramiento para el terrorismo, viaje con fines terroristas, organización o facilitación de viaje con fines terroristas, financiación del terrorismo y otros delitos instrumentales; tipificando así la provocación pública a la comisión de un delito de terrorismo: Los Estados miembros adoptarán las medidas necesarias para garantizar que se tipifique como delito, cuando se cometa intencionadamente, el hecho de difundir o hacer públicos por cualquier otro medio, ya sea en línea o no, mensajes destinados a incitar a la comisión de uno de los delitos enumerados en el artículo 3, apartado 1, letras a) a i), siempre que tal conducta preconice directa o indirectamente, a través, por ejemplo, de la apología de actos terroristas, la comisión de delitos de terrorismo, generando con ello un riesgo de que se puedan cometer uno o varios de dichos delitos.

iv) Por último, el Consejo de Europa, el Convenio del Consejo de Europa para la prevención del terrorismo (STCE nº 196), hecho en Varsovia el 16 de mayo de 2005, ratificado por España por Instrumento de 23 de febrero de 2009 (BOE núm. 250, de 16 de octubre de 2009), contempla la provocación pública para cometer delitos terroristas, reclutamiento con fines terroristas y el adiestramiento para fines terroristas, al margen de algunos delitos "accesorios" (complicidad, organización de su comisión o la orden de cometerlos y la contribución a su comisión), donde igualmente tipifica como "provocación pública para cometer delitos terroristas" la difusión o cualquier otra forma de puesta a disposición del público de mensajes con la intención de incitar a cometer delitos terroristas, cuando ese comportamiento, ya preconice directamente o no la comisión de delitos terroristas, cree peligro de que se puedan cometer uno o varios delitos.

El actual artículo 571 del Código Penal trae causa de la definición de grupo terrorista, de conformidad con el artículo 2.3) de la La Directiva (UE) 2017/541 del Parlamento europeo y del Consejo, de 15 de marzo de 2017: "toda organización estructurada de más de dos personas establecida por cierto período de tiempo, que actúa de manera concertada con el fin de cometer delitos de terrorismo; entendiéndose por «organización estructurada»: una organización no formada fortuitamente para la comisión inmediata de un delito y en el que no necesariamente se ha asignado a sus miembros funciones formalmente definidas ni hay continuidad en la condición de miembro o una estructura desarrollada. Pero quizás el precepto más importante de la Directiva en relación con los delitos de terrorismo sea el artículo 13 que establece que "Para que los delitos enumerados en el artículo 4 o el título III sean punibles no será necesario que se cometa efectivamente un delito de terrorismo, ni tampoco, en lo que respecta a los delitos enumerados en los artículos 5 a 10 y 12, que guarden relación con otro delito específico establecido en la presente Directiva".

Sentado lo anterior, debemos partir de que el artículo 572.1 castiga la promoción, constitución, dirección u organización de grupo terrorista. La subsunción de estas conductas en el terrorismo moderno requiere un entendimiento de lo que es una organización descentralizada que no escoge directamente sus objetivos, sino que se organizan en células autónomas que se nutren de las más diversas fuentes de conocimiento e incitación a atentados que se distribuyen bien a través de la web, bien por medio de la donominada "deep web" o internet anónima.

Ciertamente, en el caso de los grupos integrados en el denominado yihadismo global, la concepción tradicional de

«organización o grupo terrorista» ha alcanzado un grado de sofisticación que supera la concepción de toda agrupación clásica de estos fenómenos. Así:

- Estamos en presencia de organizaciones totalmente descentralizadas donde se fomenta la creación de células autónomas o incluso de elementos terroristas individuales - denominados generalmente como «lobos solitarios» - cuya creación no depende de una decisión tomada por una jerarquía grupal.

- La labor de adoctrinamiento se realiza autónomamente en muchas ocasiones tanto en forma individual como en grupo minúsculos. Alcanzando graves niveles de radicalización.

- Tanto la transmisión de contenidos como de información se encuentra mediatizada por el acceso restringido a internet, con utilización de la denominada deep web que requiere de conocimientos, en muchos casos, que supera los conocimientos de un usuario medio.

- La preparación de los atentados y la decisión de los objetivos se llevan a cabo de forma autónoma por células ocultas o los lobos solitarios, que no responden a órdenes directas de una jerarquía previamente constituida, sin perjuicio de las directrices que se puedan cursar a través de la web.

- Las organizaciones integrantes en el movimiento yihadista global serán las encargadas de reivindicar la autoría de atentados y acciones terroristas, que no propiamente las células constituidas para ello, o los actores individuales de dichas acciones.

- En concreto, la organización terrorista Estado Islámico-DAESH (acrónimo del árabe "al Dawla al Islamiya al Iraq al Sham", que se traduce como "Estado Islámico de Iraq y el Levante", siendo ISIS su acrónimo en inglés), se enmarca en la denominada «yihad global», y promueve una interpretación totalitaria y extrema de la Sharia o Ley Islámica, pretendiendo su imposición universal y la inclusión de los Estados en el denominado «Califato Islámico Mundial», una vez hayan sido abolidas las estructuras legales y democráticas de los países a los que combate. Para la consecución de tales objetivos, utiliza métodos violentos y coercitivos contra ciudadanos no musulmanes, e incluso contra quienes profesan dicho credo, pero no comparten esa visión desviada y totalitaria del islam.

Su actuación terrorista se extiende tanto a zonas de conflicto armado (Malí, Siria, Iraq, Afganistán), como a países con estabilidad política (Francia, Reino Unido, Bélgica, Alemania, España, Estados Unidos de Norteamérica). Precisamente por ello, la Comunidad Internacional, a través del Comité del Consejo de las Naciones Unidas, ha declarado expresamente el carácter de organización terrorista del autodenominado "Estado Islámico", en Resolución de 31 de mayo de 2013. Con posterioridad, diversas Resoluciones del Consejo de Seguridad de la ONU (como la nº 2129/2013, de 17 de diciembre, la nº 2178/2014, de 24 de septiembre, y la nº 2253/2015, de 17 de diciembre), han implementado aquella naturaleza terrorista, instando a los Estados miembros a excluir relaciones con las personas y entidades que apoyen a dicha organización declarada terrorista.

El DAESH, además de las acciones armadas propiamente dichas, que realizan en condiciones de extrema crueldad, despliega distintas actividades en la consecución de sus fines: intensa propaganda de sus acciones y su organización, proselitismo, captación de nuevos miembros, adoctrinamiento ideológico, adiestramiento operativo. Su ámbito de actuación es universal, porque sus integrantes se encuentran en todos los rincones del mundo, interactuando a través de internet y de las redes sociales.

Desde los actos terroristas del 11 de septiembre de 2001, en Estados Unidos, y del 11 de marzo de 2004, en Madrid, los ataques terroristas de carácter yihadista han ido incrementándose en Europa. Ello como consecuencia de la expansión del denominado Estado Islámico de Iraq y Levante (conocido también como ISIS o DAESH) en los territorios de Iraq y Siria, realizada a partir del mes de abril del 2013 tras el colapso sufrido en Siria, y desde el año 2014 retoma el nombre de Estado Islámico, que aglutina a los diversos movimientos del yihadismo en el llamado "Califato", en detrimento de la organización terrorista hasta entonces imperante, Al-Qaeda. En fecha 29 de junio de 2014 se proclamó como califa a Teodulfo, y se concedió un estatus en el que se lanza la proclama de la yihad global.

El Estado Islámico, para conseguir sus fines, ha formado una estructura, que consiste en la formación de un ejército insurgente de muyahidines, en la realización y apoyo a actos terroristas, y finalmente en la administración de las zonas que iba conquistando.

El Estado Islámico, en una interpretación radical del Corán, realiza o apoya actos terroristas contra las naciones occidentales y sus habitantes, a los que considera cruzados, infieles o judíos.

Desde su establecimiento, el DAESH ha otorgado la mayor importancia a su estructura militar, pero sin menoscabar la actividad de proselitismo, atracción e instrucción de nuevos militantes, a fin de hacer frente al enemigo en el curso de la contienda abierta que mantiene contra las organizaciones sociales y gubernamentales con las que libra batalla, en aras del dominio del territorio y la implantación de la Sharia.

Para ello, otorga gran importancia a la utilización de los emblemas y lemas que le sirven de sellos de identidad. Como bandera, principalmente se compone de tres diferentes elementos del acervo islámico: la primera parte de la shahada ("No hay más Dios que Allah"), utilizando una grafía característica del sello del Profeta, la bandera de paño negro cuadrado o rectangular (bandera de batalla del Profeta Mahoma) y la impronta del sello del Profeta, con la leyenda "Y Mahoma es su Profeta" en su zona central, que es la segunda parte de la shahada o profesión de fe musulmana. Como expresiones o símbolos de identidad, utiliza los términos "baqiyah" (que significa "permanece") y "tatamaddad" (que significa "expande"), representativos de su vocación de mantenerse en los lugares que va conquistando y extender su influencia a otros lugares.

La adaptación del tipo penal del artículo 572.1 a los hechos, debe tener en cuenta, pues, que la creación y organización de grupo terrorista se está refiriendo en todo caso a dichas células u organizaciones locales que a pesar de estar influenciadas por organizaciones globales no por eso pierden la cualidad de grupos terroristas autónomos. De esta manera, bien por medio de los denominados "lobos solitarios" bien por medio de células autónomas que encuentran inspiración en las anteriores directrices y que son las que se auto organizan, adoctrinan y escogen los objetivos de sus atentados. Tras la comisión de los mismos, una pretendida supraorganización se encargaría de reivindicarlos.

Esta distinción es importante en aras de distinguir la conducta del apartado 1 del artículo 572 y diferenciarla del apartado 2. Pues la promoción y constitución de una célula no significa la mera participación en la organización o grupo supraorganizador, sino que es un grupo terrorista autónomo perfectamente estructurado, que no necesita para su desarrollo interno la ayuda de ningún otro grupo u organización; esta célula, por tanto, se diferencia de un grupo fortuito pues no tiene como fin la comisión fortuita o inmediata de un delito, sino que escoge sus objetivos y se nutre de medios tanto materiales como financieros para dedicarlos a cometer antetados, lo cual no excluye que no se hayan asignado a sus miembros funciones formalmente definidas.

Es en este contexto en el que se encuadra la conducta de Tiburon, pues de los hechos probados queda patente la realización de conductas tendentes a la promoción, constitución y organización de una célula terrorista. Remitiéndonos aquí a lo ya razonado respecto a la valoración de la prueba y su participación en los hechos que se le imputan.

Desde este punto de vista, la calificación de la conducta de Tiburon debe integrarse, tal como entiende el Ministerio Fiscal y la acusación en el tipo del artículo 572.1 del Código Penal.

Al no apreciarse en su conducta circunstancias modificativas de la responsabilidad penal - aunque sí debe atenderse en la individualización la pena la gravedad de los hechos y los videos que difundía, como el intento de adquisión de armas para cometer atentados lo que implica su imposición en el grado medio - debemos atender a la regla del apartado 6º del artículo 66 del Código Penal que establece, que «cuando no concurran atenuantes ni agravantes aplicarán la pena establecida por la ley para el delito cometido, en la extensión que estimen adecuada, en atención a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho».

Atendidas las circunstancias personales del acusado, que utilizó durante mucho tiempo un nombre supuesto para evitar ser reconocido por su vinculación familiar con el GIA argelino - debe destacarse la labor de los Mossos d'Esquadra que localizaron informaciones sobre su persona o un tío del mismo que indicaban su muerte en acto terrorista - dedicándose fruiciosamente a la perpetración de robos en la ciudad de Barcelona, generalmente a turistas, juntos con otras personas de origen argelino - tal y como aclaró el NUM017 -, lo que desató las sospechas de la policía dada la diferencia de edad con otros detenidos, la sistemática utilización de medios técnicos para acceder a contenidos yihadistas, el contacto sistemático con otras personas, que en el algún caso pudieran ser menores, como declaró el testigo protegido NUM014, la capacitación demostrada del mismo para liderar la célula constituida junto con otros acusados, la localización de objetivos e incluso el contacto con personas que pudieran suministrarle armas para cometerlos, es por lo que dada la gravedad de los hechos entiende la Sala, con el Ministerio Fiscal, que dicha pena debe imponérsele más allá del mínimo punitivo, esto es, procede imponer al mismo las penas de DIEZ AÑOS DE PRISIÓN e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 15 años.

Además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 20 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal. La imposición de esta pena se justifica por la alta propensión de los acusados al proselitismo en el uso de lugares al aire libre con alta participación de personas sin control alguno.

2. Calificación de los hechos respecto a Darío, alias Nota, Fermín, alias Birras y Ruperto, alias Cerilla

Las acusaciones le imputan la comisión de un delito de integración en grupo terrorista del artículo 572.2 del Código Penal, por el que solicitan se le impongan las penas, para cada uno de ellos, procede imponerles las penas de DOCE AÑOS DE PRISIÓN e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 14 años. Y además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 15 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal..

Como ya se dijo respecto a Tiburon, la redacción del precepto que le es aplicable es la que fijó la reforma de 2015, y que disponía en concreto que: «2. Quienes participaran activamente en la organización o grupo, o formaran parte de ellos, serán castigados con las penas de prisión de seis a doce años e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de seis a catorce años».

Dejamos aquí por reproducido lo que ya dijimos sobre la conceptuación de organización o grupo terrorista para el caso de células aisladas como las que estamos examinando. Sentado esto, la conducta típica se describe con los términos «participar activamente» o «formar parte».

Pues bien, en la sentencia 150/2019, de 13 febrero, señaló el Tribunal Supremo que el delito de integración en organización un grupo terrorista del artículo 572.2 del Código Penal, en relación con el artículo 571, en su redacción dada tras la LO 2/2015, de 30 marzo, constituye una categoría de delitos de los que se denominan permanentes, por cuanto se mantiene la antijuridicidad y agresión al bien jurídico a lo largo de todo el tiempo en el que, por la voluntad del autor, se renueva la acción típica. Como requisitos del delito se ha señalado, en primer lugar y como sustrato primario, la existencia de la propia banda armada u organización terrorista que exige una pluralidad de personas, existencia de unos vínculos y establecimiento de una cierta relación de jerarquía y de subordinación. La organización tendrá por finalidad la realización de acciones violentas contra personas y cosas, con finalidad de pervertir el orden democrático constitucional. En definitiva, actuar con finalidad política de modo criminal. Su estructura será compleja, por sus componentes pueden abarcar diversas facetas o actuaciones. Como sustrato subjetivo, tal pertenencia de integración requiere un carácter más o menos permanente, pero nunca episódico, lo que, a su vez, exige participar en sus fines, acerca del resultado de sus actos y eventualmente realizar actos de colaboración que, por razón de su integración, se convierten en actividades que coadyuvan en la finalidad que persigue el grupo.

Ciertamente, al hilo de la petición subsidiaria de la defensa de Fermín, de esta doble concurrencia de elementos objetivos y subjetivos surge una de las dificultades en la tipicidad y diferenciación entre el delito de colaboración del delito de pertenencia a organización terrorista pues los mismos hechos de colaboración puede ser incardinados en uno u otro tipo penal en función de la especial intensidad que puedan salvarse en el contenido del aporte a la organización. Se ha afirmado que el elemento diferencial radica en un componente asociativo ilícito, marcado por la asunción de fines y la voluntad de integración en la organización, sin perjuicio de la mayor o menor intervención en la misma que deberá acomodarse a la diferenciación que prevé el artículo 572 CP, entre promotores, directores y meros integrantes. En la mencionada sentencia 150/2019 el Tribunal Supremo manifestó «que la distinción entre el delito de integración en organización terrorista de la mera colaboración con ella, no está en la prestación de un servicio para los fines de la banda terrorista, ya sea en el campo ideológico, económico, logístico, de aprovisionamiento o de ejecución de objetivos, ni en la existencia de relaciones o contactos entre el acusado y otras personas cuya condición de integrantes de la rotación y ha sido debidamente probada y declarada, sino en la militancia o adscripción para, de una manera permanente en el sentido de trascender lo meramente episódico, participar en los fines de la organización, afectando el resultado de sus actos y, eventualmente, realizando actos de colaboración que, por razón precisamente de esta integración, se convierten en actividades que coadyuvan a la finalidad perseguida por la banda».

En la STS 267/2019, de 28 mayo se definían los elementos del delito de colaboración del artículo 577 en el que va desgranando una definición de los actos de colaboración desde lo más general, como llevar a cabo, recabar o facilitar cualquier acto de colaboración con las actividades de una organización terrorista, a la determinación casuística de modalidades de colaboración, como la información o vigilancia de personas, bienes o instalaciones, construcción, condicionamiento etc. pasando por actos de captación, adoctrinamiento o adiestramiento que resulta idónea para incitar a incorporarse a una organización o grupo terrorista.

Pero la Sala no aprecia que la conducta de los acusados sea meramente episódica o esporádica, antes bien, los mismos se integraron en la célula liderada por Tiburon con actos y distribución de funciones sin los que dicha célula no se hubiera constituido. No estamos aquí en la conducta del denominado lobo solitario, sino en una organización que perfectamente distribuyó sus roles y sin la que la participación activa de sus integrantes, entre los que se encontraban los acusados, no podría haberse constituido y en lo que es más importante hubieran infringido el bien jurídico protegido del tipo.

No estamos aquí en presencia, pues, de meros servicios para una banda terrorista que ya estuviera constituida con anterioridad, sino en una militancia o adscripción permanente que trascendía lo meramente casual, participando tanto en los fines de la organización, de tal manera, que su ausencia hubiera afectado el resultado de sus actos y, eventualmente, de la existencia de la célula misma.

Sus actuaciones, pues, están ínsitas en la pervivencia de la organización misma tanto con los fines, doctrina, y planeamiento de atentados ya descritos.

Por esto, entiende la Sala que procede a todos ellos imponerles la pena - de conformidad con las acusaciones, pero atendiendo a la punibilidad prevista en la LO 2015 que les sería de aplicación -, de OCHO AÑOS DE PRISIÓN e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 14 años.

Esta pena se impone más allá del mínimo punitivo, dado lo previsto en el artículo 66, apartado 6º del Código Penal, debido a la extrema gravedad de los hechos, el contacto con contenidos de extrema violencia, su capacitación en actos de esta índole, su acceso a redes de contenido yihadista, con contactos con el DAESH, y la búsqueda de atentados en la ciudad de Barcelona, que solo una actuación certera de los Mossos d'Esquadra logró paralizar.

Además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, - en la redacción que les es aplicable - la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 20 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal.

3. No concurrencia de la atenuante del artículo 22.1 respecto a Fermín

La jurisprudencia del TS respecto a la atenuante de drogadicción exige Para admitir la existencia del trastorno de personalidad y la adicción a las drogas, es reiterada jurisprudencia que el requisito biopatológico no basta para la estimación de esta atenuante ( SSTS 180/10, de 10 de marzo; 696/2015, de 17 de noviembre; o 689/2016, de 27 de julio entre muchas otras).

La disminución de las facultades volitivas, en orden la consecución de droga, es consecuencia lógica de esas patologías asociadas, que en casos de afectación profunda posibilitan incluso la estimación de una eximente incompleta; pero la cuestión a dirimir ahora, es su vinculación con el concreto delito enjuiciado; es decir, no se trata de la influencia que la dependencia y el trastorno asociados 'puedan' alcanzar en los resortes mentales del adicto, sino la efectiva influencia alcanzada en el momento de la concreta comisión delictiva que se enjuicia. La atenuante del art. 21 número 2º está configurada por su relevancia motivacional, es decir, por la incidencia de la drogadicción en la concreta conducta criminal, en cuanto realizada "a causa" de aquélla, para cuya apreciación no se precisa, no sólo la base biopatológica, sino exista relación causal o motivacional entre esa dependencia y la perpetración del concreto delito cometido.

Señala una reiterada jurisprudencia, (como la STS núm 533/2016 de 16 de junio que sigue la doctrina de las SSTS 343/2003 de 7 de marzo , 291/2012 de 26 de abril y 435/2013 de 28 de mayo) que "lo característico de la drogadicción, a efectos penales, es su relación funcional con el delito, es decir, que incida como un elemento desencadenante del mismo, de tal manera que el sujeto activo actúe impulsado por la dependencia de los hábitos de consumo y cometa el hecho delictivo, bien para procurarse dinero suficiente para satisfacer sus necesidades de ingestión inmediata o trafique con drogas con objeto de alcanzar sus posibilidades de consumo a corto plazo, y al mismo tiempo conseguir beneficios económicos que le permitan continuar con sus costumbres e inclinaciones. Esa compulsión que busca salida a través de la comisión de diversos hechos delictivos, es la que merece la atención del legislador, pues el delito se comete "a causa" de tal dependencia y para paliar los efectos de la misma en el organismo del sujeto activo del delito.

Dicho lo anterior, a lo largo del juicio no se ha acreditado en modo alguno ni la existencia de disminución grave de las capacidades cognitivas del acusado, y lo que es más importante, relación de causalidad alguna que acredite una relación de dicho consumo con los hechos enjuiciados.

Es más, las habilidades informáticas acreditadas en el presente proceso alejan toda posibilidad de que su actuación en los hechos tuviera que ver en modo alguno o estuvieran relacionados con el consumo de drogas tóxicas.

4. No concurrencia de la atenuante de dilaciones indebidas respecto a Fermín

Como dice la SSTS 969/2013, de 18 diciembre; 196/2014, de 19 marzo; 415/2017, de 17 mayo, 817/2017, de 13 de diciembre; 152/2018, de 2 de abril, la reforma introducida por L.O. 5/2010, de 22.6 ha añadido una nueva circunstancia en el art. 21 CP, que es la de "dilación extraordinaria e indebida en la tramitación del procedimiento, siempre que no sea atribuibles al propio inculpado y que ya no guarde proporción con la complejidad de la causa".

En este sentido, la Sentencia Tribunal Constitucional 5/2010, de 7-4, recuerda que para apreciarse la queja basada en la vulneración del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas es requisito indispensable que el recurrente les haya invocado en el procedimiento judicial previo, mediante el requerimiento expreso al órgano judicial supuestamente causante de tales dilaciones para que cese en la misma. Esta exigencia, lejos de ser un mero formalismo, tiene por finalidad ofrecer a los órganos judiciales la oportunidad de pronunciarse sobre la violación constitucional invocada, haciendo posible su reparación al poner remedio al retraso o a la paralización en la tramitación del proceso con lo que se presiona el carácter subsidiario del recurso de amparo. De ahí que sólo en aquellos supuestos de los que, tras la denuncia del interesado -carga procesal que le viene impuesta como un deber de colaboración de la parte con el órgano judicial en el desarrollo del proceso-, el órgano judicial no haya adoptado las medidas pertinentes para poner fin a la dilación en un plazo prudencial o razonable, podrá entenderse que la vulneración constitucional no ha sido reparada en la vía judicial ordinaria, pudiendo entonces ser examinada por este tribunal.

No obstante, el Tribunal Supremo ha matizado que Ahora bien sí existe acuerdo en que no basta la genérica denuncia del transcurso del tiempo en la tramitación de la causa , sino que se debe concretar los períodos y demoras producidas, y ello, porque el concepto "dilación indebida" es un concepto abierto o indeterminado, que requiere en cada caso, una específica valoración acerca de si ha existido efectivo retraso (elemento temporal) y junto a la injustificación del retraso y la no atribución del retraso a la conducta del imputado, debe de determinarse que del mismo se han derivado consecuencias gravosas, ya que aquel retraso no tiene que implicar éstas de forma inexorable y su daño no cabe reparación ( STS 654/2007, de 3-7; 890'/2007, de 31-10, entre otras) debiendo acreditarse un específico perjuicio más allá del inherente al propio retraso.

En todo caso, en cuanto al carácter razonable de la dilación de un proceso, ha de atenderse a las circunstancias del caso concreto con arreglo a los criterios objetivos consistentes esencialmente en la complejidad del litigio, los márgenes de duración normal de procesos similares, el interés que en el proceso arriesgue el demandante y consecuencias que de la demora les siguen a los litigantes, el comportamiento de éstos y el del órgano judicial actuante. Y la jurisdicción ordinaria ha venido operando para graduar la atenuación punitiva con el criterio de la necesidad de la pena en concreto y también ha atendido a los perjuicios que la dilación haya podido generar al acusado.

No aprecia el tribunal la concurrencia de esta circunstancia en la presente causa. En primer lugar, porque estamos en presencia de una investigación policial muy compleja que exigió no solo la intervención telefónica sino el estudio de múltiples evidencias de carácter tecnológico, la investigación efectuada por testigos protegidos y la existencia de Comisiones Rogatorias. Es por ello que iniciado el sumario en fecha 15 de junio de 2017, el mismo no pudo concluirse hasta 17 de diciembre de 2020, y tras las calificaciones efectuadas por las partes, se dictó el auto de apertura de juicio oral en fecha 5 de noviembre de 2021, habiéndose iniciado las sesiones y vistas del presente proceso en fecha 14 de noviembre de 2022, tras varias suspensiones de las vistas.

No se aprecia, por tanto por la Sala diligencia indebida alguna, dada la complejidad del presente enjuiciamiento y las pruebas a practicar.

5. Procedencia de la absolución respecto a Octavio

Las acusaciones califican la conducta de Octavio como constitutiva de un delito de un delito de colaboración activa con grupo terrorista del artículo 577 del Código Penal, solicitando se le imponga las penas de OCHO AÑOS DE PRISIÓN, de MULTA DE 22 MESES a razón de 10 € diarios con responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de un día de privación de libertad por cada dos cuotas de multa no satisfechas e inhabilitación especial para empleo o cargo público.

Además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 15 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal.

Ciertamente, en relación al tipo previsto en el artículo 577 del Código Penal, en la redacción que es aplicable a la fecha de los hechos, requiere como dijo la la STS 661/2017, de 10 de octubre, «un elemento teleológico redoblado; de forma que el acceso habitual a internet o la adquisición o tenencia documental debe ser con la finalidad de capacitarse, donde el logro pretendido de tal aptitud, a su vez, ha de ser para llevar a cabo cualquiera de los delitos tipificados en este Capítulo».

Esa doble finalidad debe concurrir en los accesos a servicios de comunicación, como resulta de la exigencia de que los contenidos de éstos estén dirigidos o sean idóneos para incitar a la incorporación a una organización o grupo terrorista, o a colaborar con cualquiera de ellos o en sus fines. Y cuando la conducta consista en adquirir o poseer determinados documentos, la antijuridicidad se acota con este mismo elemento subjetivo: que estén dirigidos o, por su contenido, resulten idóneos para incitar a la incorporación a una organización o grupo terrorista o a colaborar con cualquiera de ellos o en sus fines.

En palabras que tomamos de la STS 734/2017, de 15 de noviembre "constituye la finalidad de tales accesos, adquisición o posesión, lo que algún sector de la doctrina denomina la intencionalidad objetiva o, más amplia y tradicionalmente, "elementos subjetivos del tipo". Es de subrayar la dificultad de su constatación o la especificidad de los criterios al efecto. Ha de admitirse una cierta objetivación al respecto en la medida que el significado atribuido a los actos del sujeto deriva más de la acción misma, de su sentido exteriorizado, que de la intención subjetiva del autor, de la que, pese a ello, no cabe prescindir. En todo caso la afirmación de su concurrencia es un ineludible requisito de la decisión de condena, y debe acomodarse al canon constitucional de presunción de inocencia".

Debemos recordar, a este respecto, que el artículo 577 del Código Penal recoge los comportamientos de colaboración con organizaciones o grupos terroristas, no de pertenencia a los mismos, entre los que se especifican como tales las conductas de captación, adoctrinamiento o adiestramiento, que estén dirigidas o que, por su contenido, resulten idóneas para incitar a incorporarse a una organización o grupo terrorista, o para cometer cualquiera de los delitos comprendidos en este Capítulo. Es por esto que la STS 13/2018, de 16 de enero, declaró que el precepto trata de evitar que las organizaciones terroristas puedan servirse de individuos que, sin estar incardinados en ellas, coincidan en facilitar el propósito de aquellas de subvertir el orden constitucional o de alterar gravemente la paz pública. No se exige, por ello, la adhesión ideológica del que colabora con los postulados de la organización a la que presta soporte, ni tampoco que persiga determinados objetivos políticos o ideológicos, o que el sujeto pasivo de la acción se configure de una manera determinada, limitándose el precepto a proteger que la agrupación terrorista pueda verse aventajada o asistida en el desarrollo de sus métodos violentos, de suerte que el solo conocimiento de que la acción desplegada puede posibilitar, favorecer o contribuir a alterar gravemente la paz pública, atemorizando a los habilitantes de una población o a un colectivo social, satisface la esencia de la protección penal, siempre que el sujeto activo -como se ha dicho- no pertenezca a la banda armada, a la organización, o al grupo terrorista que resulta beneficiado en su objetivo. Y aunque la protección penal que brinda el precepto se materializa sancionando cualquier comportamiento que intencionadamente favorezca de una manera significativa y potencialmente eficaz las graves acciones.

Y es que no cabe duda que el Derecho penal no debe perseguir las ideas y las doctrinas integristas radicales incluidas bajo el concepto de "yihad" no son sino una desviación patológica o extrema de la religión islámica. Si tales ideas no superan el límite de la mera expresión ideológica no son punibles aun cuando sean contrarias al orden democrático. Sin embargo, el adoctrinamiento o la formación de individuos que tenga por objeto preparar combatientes, con el riesgo potencial de realización de nuevas acciones terroristas, constituye una conducta de suficiente entidad para su sanción penal como acto de colaboración. Se trata de una actividad absolutamente imprescindible para el mantenimiento y expansión del terrorismo internacional y por esa razón ha merecido la especial atención de la Comunidad Internacional que, mediante distintos Convenios e Instrumentos, ha instado su sanción.

Entre las conductas típica se incluye el adoctrinamiento activo como forma de colaboración que se sanciona cuando tenga por finalidad, bien la incorporación de nuevos miembros a una organización o grupo terrorista, bien la perpetración de cualquiera de los delitos previstos en el capítulo VIII, Título XXII, del libro II del Código Penal, esto es, la amplia gama de los delitos de terrorismo. Este delito presenta el mismo bien jurídico que el delito de cooperación con organizaciones terroristas, esto es, impedir que las organizaciones terroristas cuenten con un sustrato de personas que compartan su credo y que posean aptitud para sostener en el tiempo, de una manera eficaz, la acción criminal que les caracteriza. Tras la reforma operada en el Código Penal por la Ley Orgánica 5/2010 y también con las posteriores reformas en este material se ha producido un corrimiento del umbral en el que comienza la protección penal respecto de las actuaciones terroristas, englobándose en el espacio de punición a cualquier comportamiento que esté destinado a obtener un conocimiento que pueda transmitirse después, siempre que concurra el elemento tendencial antes expuesto. En efecto, el artículo 577 del Código Penal recoge un amplio catálogo de formas de colaboración. Se trata de un delito de mera actividad, que no precisa de resultado alguno en tanto que no es necesario que se hayan realizados actos preparatorios o ejecutivos de hechos terroristas concretos. Desde el plano subjetivo, exige que el autor tenga conocimiento que contribuye con su acción a los objetivos pretendidos por la organización o grupo terrorista.

Desde esta configuración típica, la Sala no aprecia que más allá de una cierta relación con los integrantes del grupo manifestada por medio de correos recibidos, de los que no consta que el mismo fuera emisor, y de la tenencia del material yihadista recogido en los hechos probados, la conducta de HICHEM fuera más allá de esta recepción pasiva de mensajes que si bien pudieran intentar su radicalización, no existe prueba o indicio alguno que acredite la misma, en el sentido de aceptar su ideología radical o su decisión de participar en actos concretos de contenido yihadista o facilitar información para la comisión de atentados o actos violentos.

Es por ello, que la Sala entiende que procede su absolución, pues la tipicidad recogida en el artículo 577 exigiría cualquier forma equivalente de cooperación o ayuda a las actividades de las organizaciones o grupos terroristas. Cosa que no se ha acreditado en la conducta de Hichem.

Debe recordarse que según la S.T.S. nº 826/2015, de 22-12-15, el delito de colaboración con organización terrorista es un delito de mera actividad y de riesgo abstracto que se suele integrar por una pluralidad de acciones, por lo que tiene la naturaleza de tracto sucesivo; el propio tipo penal se refiere a la colaboración en plural «...son actos de colaboración...». Por lo tanto, en atención a esa naturaleza, aunque para su consumación basta con un solo acto de colaboración, la existencia de varios de esa clase no supone la comisión de otros tantos delitos de colaboración, sino que todos ellos se integran en uno solo. Ello no significa que no sea posible establecer un corte temporal, de manera que los actos de colaboración realizados desde ese momento vinieran a constituir un nuevo delito. Pero solamente se ha admitido a esos efectos la cesura provocada por el cese de la actividad determinada por la detención por parte de las autoridades.

Pero es que además, el delito de colaboración con banda armada, organización o grupo terrorista exige que la aportación sea objetivamente relevante, pero no que como consecuencia de ella se alcance el éxito pretendido. Y de no ser relevante la aportación estaríamos hablando de actos neutrales, y por tanto atípicos.

Es por ello que afirmamos que no se aprecia en la conducta de Octavio relevancia típica alguna en orden al delito del que es acusado.

6. Procedencia de la absolución de Roman.

Al igual que a Octavio las acusaciones solicitan para el mismo, como autor de un delito del colaboración activa del artículo 577 del Código Penal, las penas de OCHO AÑOS DE PRISIÓN, de MULTA DE 22 MESES a razón de 10 € diarios con responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de un día de privación de libertad por cada dos cuotas de multa no satisfechas e inhabilitación especial para empleo o cargo público.

Además, y en aplicación del art. 579 bis 1 y 2 del Código Penal, la pena de inhabilitación absoluta y la de inhabilitación especial para profesión u oficios educativos en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre por tiempo de 15 años y 10 años de libertad vigilada de conformidad con lo establecido en el art. 106 del Código Penal.

De los escritos de acusación, solo se le relaciona a Roman por el contacto que el mismo tuvo con Tiburon en la prisión de Brians-1 - debiéndose tener en cuenta que el manuscrito relacionado con las armas era de Tiburon que no del mismo, tal y como lo acredita el informe pericial y aclaró el NUM017, todo ello sin perjuicio que estuviera cumpliendo condena en dicha prisión por tráfico de armas.

El hecho de la falta de cooperación de Roman con Tiburon es que el mismo estuviera enfadado con « Roman el gordo» porque las armas no llegaban.

Fuera de este contacto, no queda constancia de que el mismo participara en el proceso alguno de radicalización ni que participara en las actividades de la célula o que tuviera contacto activo con alguno de sus miembros. Ciertamente, este desierto probatorio hace difícil su condena.

Cuarto.- Comiso

Procede, tal y como solicita el Ministerio Fiscal, el comiso de los efectos utilizados para la realización de la ilícita actividad ( art. 127.1 C.P), como consecuencia accesoria del delito, y que se justifica por una parte en que la pérdida de los efectos del delito, ya que no tiene sentido que el resultante de la infracción criminal quede en manos del responsable teniendo esa naturaleza ilícita.

Quinto.- Costas

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 239 de la LECRIM, en los autos o sentencias que pongan término a la causa o a cualquiera de los incidentes deberá resolverse sobre el pago de las costas procesales. Y según el artículo 123 C. Penal: «Las costas procesales se entienden impuestas por la Ley a los criminalmente responsables de todo delito».Esta resolución podrá consistir:

1.º En declarar las costas de oficio.

2.º En condenar a su pago a los procesados, señalando la parte proporcional de que cada uno de ellos deba responder, si fuesen varios.

No se impondrán nunca las costas a los procesados que fueren absueltos.

3.º En condenar a su pago al querellante particular o actor civil.

Conforme a estos preceptos procede imponer un sexto de las costas a cada uno de los condenados, incluidas las costas de la acusación efectuada por la ASOCIACIÓN DE VÍCTIMAS DEL TERRORISMO, al representar intereses difusos, pues como considera nuestro Tribunal Supremo, estos "intereses difusos", por su propia naturaleza colectiva, "son especialmente adecuados para que los defiendan asociaciones de esta clase, al no haber personas físicas, ofendidas en sus intereses privados, que pudieran actuar como acusación particular. En estos casos cabe equiparar la acción popular a la que en los delitos ordinarios ejercitan los ofendidos particulares" ( STS de 26 de febrero de 2007 [RJ 2007\948])96.

En el caso de los acusados absueltos procede declarar su parte de costas de oficio.

Vistos los artículos anteriores y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo