Sentencia Penal 10/2025 Audiencia Nacional. Sala de lo Penal. Sección Tercera, Rec. 11/2019 de 03 de junio del 2025

Se declara probado por conformidad de las partes lo siguiente:

PRIMERO.El Protocolo de Kyoto al Convenio Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climático, hecho en Kyoto el 11 de diciembre de 1997, contiene los compromisos asumidos por los países industrializados de limitar y reducir sus emisiones de algunos gases de efecto invernadero a un nivel inferior en no menos del 5% al de 1990, en el período comprendido entre el año 2008 y el 2012. Fue ratificado por España el 10 de mayo de 2002 (BOE 8.2.2005).

La Ley 3/2005, de 9 de marzo, por Ja que se regula el régimen del comercio de derechos de emisión de gases de efecto invernadero, traspuso la Directiva2003/87/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de octubre de 2003 -modificada por la Directiva 2004/101/CE del Parlamento Europeo y del Consejo-, que estableció un régimen para el comercio de derechos de emisión de gases de efecto invernadero en la Comunidad para lograr que, la Comunidad y sus Estados miembros, puedan cumplir el compromiso de reducción de emisiones de gases de efecto invernadero, que asumieron al ratificar el Protocolo de Kioto en la Convención Marco de Naciones Unidas sobre el Cambio Climático, el 30 de mayo de 2002. El régimen que implanta la directiva se inspira en uno de los instrumentos de mercado previstos en el Protocolo de Kioto, el comercio de emisiones, y entre otras medidas dispone la creación, por los estados miembros, de un registro que permita llevar el control exacto de la expedición, la titularidad, la transferencia y la cancelación de derechos de emisión. Para la aplicación del Régimen Comunitario de Comercio de Derechos de Emisión se dictó el Reglamento (CE) 2216/2004 relativo a un sistema normalizado y garantizado de registros. En España se promulgó el Real Decreto 1264/2005, de 21 de octubre, por el que se regula la organización y funcionamiento del Registro nacional de derechos de emisión (RENADE).

La Ley 1/2005, de 9 de marzo, estableció un régimen de asignación gratuita transitoria de derechos de C02 a los agentes contaminantes que cubrían sus necesidades iniciales de contaminación. Por derecho de emisión se entiende el derecho a emitir a la atmósfera, desde una instalación sometida al ámbito de aplicación de la ley, una tonelada equivalente de dióxido de carbono durante un período determinado. El derecho de emisión es transferible conforme a la legislación comunitaria y nacional y se incorpora a un título denominado Certificado de Reducción de Emisiones (CER en sus siglas en inglés).

Cualquier persona puede ser titular de derechos de emisión. Para poder participar en la compraventa de los Derechos de Emisión (EUAs) como de Créditos de Carbono (CERs) es necesario estar inscrito en alguno de los registros nacionales de derechos de emisión de un Estado miembro de la Unión Europea. La inscripción en estos registros es libre y no requiere ser receptor de derechos en los planes de asignación. La transmisión de derechos se puede efectuar libremente entre los sujetos registrados siendo obligatoria la inscripción de las trasmisiones de derechos realizadas.

Para facilitar el comercio de los Derechos de Emisión (EUAs) como de Créditos de Carbono (CERs) se han creado en Europa sociedades encargadas de agilizar el mercado secundario de derechos conocidas genéricamente como plataformas, que actúan como bolsas de intercambio en el mercado de estos derechos. Destacan: BLUENEXT (Powernext), actualmente desaparecida, situada en Francia y dedicada al mercado al contado (spot); y ECX (European Climate Exhange) situada en Reino Unido que concentra el mercado de futuros. En España se constituyeron SISTEMA ELÉCTRÓNICO NEGOCIACIÓN EMISIÓN DIÓXIDO DE CARBONO SL (en adelante SENDEC02) y CAPITAL MARKETS HOLDING SA, con vocación de convertirse en bolsas de intercambio de derechos.

En el ámbito tributario la trasmisión de los derechos que nos ocupa se calificaba como prestación de servicios sometida al pago del Impuesto sobre el Valor Añadido (en adelante IVA) de acuerdo con lo previsto en el artículo 70. Uno 50 a), de la Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido vigente al tiempo de los hechos objeto de esta acusación. La Ley 11/2009, de 26 de octubre, en su Disposición Final Tercera, modificó la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido, procediendo a la inversión del sujeto pasivo en las operaciones de compraventa de estos derechos, para impedir el fraude tributario que se había detectado y que constituye el objeto principal de este escrito de acusación.

En el año 2009 otros países de la Unión Europea descubrieron también la existencia de fraude tributario en el comercio de derechos de C02, lo que provocó que sus autoridades adoptaran diversas medidas para combatir y evitar el mismo. Optaron por la modificación de las normas tributarias: Francia, que cerró el mercado de C02 los días 8 y 9 de junio de 2009 para adoptar las medidas de prevención del fraude mediante la promulgación de la Instrucción de 10 de junio de 2009; Holanda, modificó su legislación con efectos del 15 de julio de 2009; Reino Unido modificó su legislación el 31 de julio de 2009; y España, que, como hemos señalado en el párrafo anterior, promulgó la Ley 11/2009, de 26 de octubre.

SEGUNDO.Las acciones objeto de esta acusación, que luego relataremos, han sido ejecutadas con la finalidad de incorporar a su patrimonio y hacer suyas las cantidades correspondientes al IVA que ha repercutido, con ocasión de la comercialización y venta de derechos de C02 en España, y que no ha ingresado en la Hacienda Pública. El menor precio de los derechos trasmitidos e incluso la venta a pérdidas ha sido posible al compensar la minoración o pérdida con el IVA no ingresado. Ha requerido, además, que las operaciones se realizaran bilateralmente -las denominadas OTC (Over the Counter)- esto es, fuera de los mercados regulados. La comercialización de los derechos con la ventaja del menor precio es la contraprestación obtenida por algunas de las sociedades y personas intervinientes por facilitar su comercialización y abono del IVA que les era repercutido. Este abono del IVA no afectaba a su posición frente a la Hacienda Pública al obtener de ésta la devolución del IVA, o compensarlo con el que repercutían en otras operaciones.

El artificio utilizado para incorporar a su patrimonio el IVA repercutido, sustrayéndose a la obligación legal de ingreso del IVA, ha consistido en anteponer al verdadero sujeto pasivo del impuesto y obligado tributario una pantalla formada por una o varias sociedades creadas al efecto o al menos utilizadas para esos fines, a las que se desplaza la obligación tributaria, que sistemáticamente incumplen siguiendo el plan trazado.

Para la defraudación objeto de acusación, se han ejecutado los diversos hechos y acciones delictivas de acuerdo, básicamente, al esquema que a continuación se expone:

Se han creado o utilizado sociedades, conocidas en la jerga de este tipo de delincuencia como truchas o missing traders, en las que se manifiestan y tienen entrada por vez primera, procedentes del extranjero, los derechos de C02 que se comercializan. El único reflejo al exterior de la intervención de estas sociedades en la transmisión de los derechos consiste en las declaraciones fiscales presentadas por las sociedades compradoras -conocidas como pantallas-, a las que luego nos referiremos, y las facturas con las que justifican las operaciones. Su objeto es ocultar y dificultar el descubrimiento del fraude para el que han sido creadas o utilizadas. En estas sociedades se hace recaer la obligación tributaria de ingreso del IVA en la hacienda pública que, como antes hemos señalado, incumplen. Básicamente concurren en las mismas las siguientes características que las identifican:

a. Están ilocalizables.

b. Carecen de personal.

c. No presentan ninguna declaración a la hacienda pública por las supuestas operaciones realizadas.

d. Desproporción entre el valor de las operaciones en las que participa y los recursos económicos de los que dispone o al menos se hacen constar en las correspondientes escrituras públicas y en el Registro Mercantil.

e. El único elemento, como manifestación propia de su existencia son las facturas de venta y titularidad de cuentas bancarias.

Las facturas que respaldan las operaciones de compraventa de derechos son ficticias, no obedecen a operaciones comerciales reales sino simuladas con las que aparentar la existencia de un tráfico jurídico mercantil que permite, a las sociedades situadas en el siguientes nivel -las pantallas-, justificar que han soportado el IVA que compensan con el repercutido a las sociedades con funciones de bolsas de intercambio de derechos o plataformas. A través de estas últimas sociedades llegan los derechos de C02 a las grandes empresas españolas o extranjeras que los utilizan para su industria, como empresas contaminantes, o para negociar en el mercado. Se crea así una corriente de trasmisiones cuya única finalidad es lograr que el IVA no ingresado por las "truchas" lo sea con cargo a la hacienda pública, al obtener de ésta, tras las diversas trasmisiones, su devolución en el caso de ventas a sociedades radicadas en el extranjero, o su compensación que conlleva un menor ingreso para hacienda pública en la cantidad equivalente al IVA que se ha dejado de ingresar

A continuación, vamos a referirnos a las distintas personas físicas y jurídicas que han intervenido en los hechos delictivos objeto de esta acusación, agrupadas bajo la denominación de "Grupo Francés" que a lo largo de la instrucción de la causa las ha identificado, cuyo tratamiento conjunto deriva de la unidad de acción y reparto de funciones para la consecución de la actividad delictiva que confluye en las plataformas.

En el "Grupo Francés" son tres las sociedades que han intervenido en España: MW Concepte La Jonquera, S.L., Loyal Focus, S.L. y Top Expansion LB S.L., declaradas en rebeldía, utilizadas como sociedades "truchas o missing traders".

Los dos únicos clientes de este grupo han sido las sociedades plataformas CM Capital Market, S.A. y SENDEC02. Desde Top Expansion LB, S.L. el acusado Emilio junto con Horacio -juzgado por estos hechos- y otros a quienes no afecta este escrito de acusación al encontrarse en ignorado paradero, han controlado las anteriores sociedades, y realizado las operaciones necesarias para la consecución de su propósito de enriquecerse con el IVA generado en las operaciones realizadas con los derechos de emisión, no ingresado en la hacienda pública. El esquema de trasmisión de derechos es el siguiente:

1. nnw CONCEPTE LA JONQUERA S.L., NIF B17874074

Se constituyó el 22.11.2005 con un capital social de 10.000 €. El 6.10.2008, se inscribió el nombramiento de administrador solidario de Gaspar, que ejerció el cargo junto con Imanol. En escritura pública de 25.8.2009, inscrita en el registro el 27.8.2009, se nombró administrador único a Gaspar, a quién no afecta el presente escrito de acusación al encontrarse en paradero desconocido. En escritura pública de 8.1.2010 se nombró administrador único a Adriano. Su objeto social se amplió, según inscripción de 26.6.2009, al negocio de materia prima, gas electricidad, energías renovables y cualquier otro tipo de producto no reglamentado y de todos los derechos correspondientes. Consta como domicilio social la calle Sant Llátzer núm. 32, Boulevard 32, local 9, Figueras y domicilio fiscal en Avda. de Galicia núm. 6, parcela C, Polígono Industrial "Mas Morató", B 13, La Junquera (Gerona).

La sociedad no ha podido ser localizada. Presentó las declaraciones de IVA de 1. 0 2. 0 y 4. 0 trimestre del 2009, negativas, sin operaciones declaradas. Del 3. 0 trimestre presentó la declaración aplazando el ingreso, nunca realizado, de 3.503.227,20 €. Presentó el 15.9.2009, la declaración censal de solicitud de modificación de datos sobre actividad y de IVA, firmada por Gaspar, como apoderado. No ingresó el IVA repercutido por las ventas que luego diremos cuyo importe es de 3.784.161,16 euros.

No presentó la declaración de Operaciones con Terceros -modelo 347- del referido ejercicio. No obstante, la información comunicada a la AEAT por proveedores y clientes es la siguiente:

Según los registros de emisiones de España (RENADE) y Dinamarca, los de derechos de emisión adquiridos y vendidos por MW Concepte La Jonquera, S.L. fueron los siguientes:

Efectuó ventas de derechos de emisión de C02 a la sociedad distribuidora o plataforma CM Capital Market, S.A., en el período comprendido entre el 27.7.2009 y 20.8.2009 por importe de 27.435.171,60 euros, incluido el IVA repercutido en la cuantía de 3.784.161 ,60 euros. Los derechos que MW Concepte La Jonquera, S.L. adquirió de Isramart los vendió a CM Capital Market, S.A. a un precio inferior al de su compra.

Registró salidas de divisas por 26,9 millones de euros entre agosto y septiembre.

Realizó operaciones en el comercio de C02 en los meses de julio a octubre de 2009. En el registro danés de derechos de CO 2, está autorizado para operar Francisco Criado.

2. LOYAL FOCUS S.L., NIF B65132367

La escritura de constitución es de fecha 25.6.2009, otorgada ante el notario de Barcelona Juan Francisco Boisan Benito, que no se ha presentado hasta la fecha para su inscripción en el Registro Mercantil. El domicilio social se estableció en Sant Cugat del Vallés (Barcelona), calle Dos de Mayo núm. 25, 2,2. Tiene como fecha de alta en el censo empresarial de la AEAT el 25.6.2009. Administrador y socio único es Luis María, en paradero desconocido al que no afecta el presente escrito de acusación.

La sociedad no ha podido ser localizada. Del ejercicio 2009 no presentó ninguna declaración de IVA ni, en consecuencia, ingresó el IVA repercutido por las ventas que luego diremos cuyo importe es de 2.574,40 euros, fruto de Ja facturación recíproca de derechos de C02 con CM Capital Market, S.A.

No presentó la declaración de Operaciones con Terceros -modelo 347- del referido ejercicio, no obstante, la información comunicada a la AEAT por proveedores y clientes es la siguiente:

Según los registros de emisiones de España (RENADE) y Dinamarca, los de derechos de emisión adquiridos y vendidos por LOYAL FOCUS S.L. fueron los siguientes:

Realizó ventas en España a la sociedad distribuidora CM CAPITAL MARKET HOLDING SA por 3.524.996,40 euros, incluidos 486.206,40 euros de IVA, y compras a la misma sociedad por importe de 3.506.332 euros, incluidos 483.632 de IVA.

Realizó operaciones en el comercio de C02 en los meses de julio y agosto de 2009. En el registro danés de derechos de C02 están autorizados para operar Luis María y Alejandro.

2. TOP EXPANSION LB SL, NIF B17916982

Se constituyó el 11.8.2006 con un capital social de 20.000 €. El 23.4.2009 se inscribió la escritura pública de fecha 16.4.2009, que recogía el nombramiento de administrador único del socio, también único, Matías. En escritura de 17.4.2009 se nombró administrador único de Horacio, juzgado por estos hechos y condenado en sentencia de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional -Sección 3. a- de 14 de julio de 2023. El 9.9.2009 se inscribió de nuevo el nombramiento de Matías, como administrador único. Su objeto social se cambió según inscripción de 23.4.2009, al de: Asesoramiento trading a personas físicas y sociedades. Ofrecer toda clase de servicios de fuerza de venta en telefonía móvil y aparatos electrónicos. Servicios de Outsourcing o externalización de fuerzas de venta, marketing y proyectos de expansión comercial

La sociedad no ha podido ser localizada. Presentó declaración de IVA de 1. 0 trimestre del 2009 con el resultado de 77,96 euros a devolver. En el 2. 0 y 3. 0 trimestres, en los que efectuó las operaciones a las que luego nos referimos, no ha presentado las correspondientes autoliquidaciones de IVA. Jesús Manuel en representación de la sociedad presentó declaración censal el 14.9.2009, por cambio de domicilio para notificaciones. No ha ingresado el IVA, que debió repercutir por las ventas que luego diremos cuyo importe es de 18.340.958,4 euros.

No presentó la declaración de Operaciones con Terceros -modelo 347- del referido ejercicio, la única información comunicada a la AEAT por proveedores y clientes, esto es las imputaciones de operaciones, es la siguiente:

Según los registros de emisiones de España (RENADE) y Dinamarca, los de derechos de emisión adquiridos y vendidos por TOP EXPANSION LB SL fueron los siguientes:

No obstante, constan documentadas las siguientes operaciones de compras y ventas de derechos:

Tiene salidas de divisas por 130.264.897,60 euros, entre junio y septiembre de 2009, y entradas por 62.960,98 euros. 30 millones de euros corresponden a un traspaso a una cuenta en Chipre el día 20.08.2009.

Las ventas de derechos realizadas por TOP EXPANSION LB S.L. a CM CAPITAL MARKET S.A. y SENDEC02, lo fueron a un precio inferior al de compra aun cuando se realizaron el mismo día.

El importe de IVA defraudado por este grupo asciende a 22.028.000,00 euros de acuerdo con la siguiente liquidación:

El administrador de hecho y partícipe en la dirección de las operaciones denunciadas de esta trama era Emilio, perceptor directo de, al menos, 1.004.000,32 euros, que le fueron transferidos el 20 de agosto de 2009, procedentes del fraude en el IVA, desde Top Expansión LB, S.L. a su cuenta en La Caixa Laietana núm. NUM002, de los que dispuso, parte en efectivo, parte mediante transferencia y otra la destinó a realizar inversiones inmobiliarias para lo que adquirió la sociedad Sandema Business, S.L., en la que situó como titular y administradora única a su pareja, Laura, juzgada por estos hechos y absuelta en sentencia de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional -Sección 3. a- de 14 de julio de 2023. A través de Sandema Business, S.L. adquirió cuatro fincas, descritas como almacén estacionamiento, situadas en la DIRECCION000, y en la DIRECCION001, de Barcelona (Registro de la Propiedad número 18 de Barcelona, fincas números NUM003, NUM004, NUM005 y NUM006). Igualmente, Emilio,

transfirió 250.000 euros el día 28.08.2009 a la cuenta de Laura en Caixa Laietana núm. NUM007, que ésta destinó a gastos personales.

Fundamentos

Fallo