Sentencia Penal Nº 135/2011, Audiencia Provincial de Lugo, Sección 2, Rec 10/2009 de 07 de Julio de 2011

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  • Orden: Penal
  • Fecha: 07 de Julio de 2011
  • Tribunal: AP - Lugo
  • Ponente: Prada, José Manuel Varela
  • Núm. Sentencia: 135/2011
  • Núm. Recurso: 10/2009
  • Núm. Cendoj: 27028370022011100221
Resumen:
AGRESIONES SEXUALES

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 2

LUGO

SENTENCIA: 00135/2011

AUDIENCIA PROVINCIAL

SECCIÓN SEGUNDA

LUGO

SENTENCIA NÚMERO 135

ILMOS. SRES.:

D. EDGAR AMANDO FERNÁNDEZ CLOOS, Presidente

Dña. MARIA LUISA SANDAR PICADO

D. JOSE MANUEL VARELA PRADA

Lugo, cuatro de Julio de dos mil once.

La Ilma. Audiencia Provincial de Lugo ha visto en juicio oral y público el rollo de sala n.º 10/09-H , dimanante de los autos de

procedimiento ordinario n.º 3/09 , instruidos por el Juzgado de Instrucción nº 3 de Lugo por delito de Agresión Sexual y

seguido contra el acusado:

. Borja , nacido en Villamayor (Lugo) , el día 3.08.1978 , hijo de Manuel y de María Carmen , con DNI

n.º NUM000 , sin antecedentes penales, en situación de libertad por esta causa, representado por la procuradora INES

SANCHEZ ROMAY y defendido por el letrado JAVIER CARADUJE SOMOZA .

Es acusación particular, Camino representada por la Procuradora ANGELES RODRIGUEZ

RODRIGUEZ y defendida por el letrado JOSE LUIS FIUZA DIEGO.

Es Actor Civil el SERVIZO GALEGO DE SAUDE representado por el Letrado del Sergas.

Siendo parte acusadora el Ministerio Fiscal y actuando como ponente el magistrado, Ilmo. Sr. D. JOSE MANUEL VARELA PRADA .

Antecedentes

PRIMERO.- El Ministerio Fiscal en sus conclusiones provisionales:

1ª. Se dirige la acusación contra Borja , nacido el día 31 de agosto de 1978, provisto de DNI n NUM001 , cuyos antecedentes no son computables a efectos de reincidencia, al haber sido condenado por Sentencia de fecha 2.7.2007, dictada por el Juzgado de lo Penal nº 3 de Vilanova i la Geltrú , a la pena de cuatro meses de prisión, por delito de robo con fuerza en las cosas (Ejecutoria 365/2007), quien sobre las 20 horas del día 24 de septiembre de 2008, cuando se encontraba en su domicilio sito en la Rúa Nova de la ciudad de Lugo, en compañía de su novia Camino , con quien mantenía una relación sin convivencia similar a la matrimonial desde hacía dos meses, y tras haber cenado, le propuso que entrara en su habitación, cosa que ella hizo. A continuación el acusado propuso a Camino mantener relaciones sexuales, negándose ella porque madre la había exigido que estuviera en su casa a las 20 horas. Ante la negativa de su novia, el acusado cerró la puerta por dentro, arrojó a Camino encima de la cama sujetándola fuertemente por los hombros, la despojó del pantalón y las bragas y aunque ella le conminó varias veces para que la soltara, llegando a empujarle para tratar de quitárselo de encima, el acusado la penetró vaginalmente hasta la eyaculación, momento en el cual, ella se vistió rápidamente y salió de la casa. La asistencia facultativa prestada por el SERGAS a la víctima ascendió a 475,86 euros.

Por Auto de fecha 26 de septiembre de 2008 se acordó el ingreso en prisión provisional del acusado, hasta el día 16 de marzo de 2009, fecha en la cual se acordó su libertad provisional, con prohibición de aproximarse y comunicarse con la víctima.

La víctima padece un retraso mental, estando diagnosticada de una minusvalía del 75%. El acusado padece un retraso mental, con minusvalía del 65% que no afecta a sus capacidades superiores.

2ª. Los hechos relatados son constitutivos de un delito de violación, previsto y penado por el artículo 179 en relación con el artículo 178 del Código Penal .

3ª. Del anterior delito es responsable en concepto de autor el acusado.

4ª. Concurre como agravante la circunstancia mixta de parentesco, prevista por el artículo 23 del Código Penal .

5ª. Procede imponer al acusado Borja la pena de ONCE AÑOS DE PRISIÓN, accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo que dure la condena, así como el abono de las costas procesales.

El acusado indemnizará a Camino en la cantidad de 6000 euros por daño moral. Igualmente indemnizará al SERGAS en la cantidad de 475,86 euros por los gastos médicos sufragados por dicho Servicio. Tal cantidad devengará el interés a que se refiere el artículo 576 de la Ley de Enjuiciamiento Civil .

En el acto del Juicio oral eleva sus conclusiones provisionales a definitivas.

SEGUNDO. - Por la acusación particular, en sus conclusiones provisionales:

1ª. Conformidad en la realización de hechos realizada por el Ministerio Publico.

2ª. Los hechos son constitutivos de un delito de violación del art. 179 en relación con el 178 del Código Penal .

3ª. Conforme con el correlativo

4ª. Conforme asimismo con el Cuarto del Ministerio fiscal

5ª. Procede imponer al acusado la pena de 11 años de prisión con la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, así como, al abono de las costas procesales incluidas las de la acusación particular.

El acusado indemnizará a Camino en la cantidad de 30.000 euros por daño moral con los intereses del art. 576 de la LEC .

En el acto del Juicio oral eleva sus conclusiones provisionales a definitivas.

TERCERO .- Por el actor civil en sus conclusiones provisionales:

1ª. Adherímonos ao relato de feitos contido no escrito de cualificación do Ministerio Fiscal, que damos por reproducido, debendo engadirse que, como consecuencia das lesións que sufriu, Dna. Camino houbo de ser atendida entre os días 24 e 25/09/08, en primeira asistencia facultativa, e o día 7/10/08, en consulta de revisión, no Servizo de urgencias do complexo Hospitalario Xeral-Calde, dependente do Servizo Galego de Saúde.

2ª. Conforme coa cualificación realizada polo Ministerio fiscal no apartado segundo do seu escrito de cualificación.

3ª. Conforme coa declaración de autoría realizada polo Ministerio Fiscal no apartado terceiro do seu escrito de cualificación.

4ª. Conforme coa correlativa do escrito da acusación pública.

5ª. Conforme coas penas solicitas polo Ministerio Fiscal.

Responsabilidade Civil. O acusado, como responsble civil directo, deberá indemnizar ao Servizo Galego de Saúde polos gastos da asistencia sanitaria prestada a Dna. Camino descrita na conclusión primeira na contía de 475,86 €, e no seu caso os xuros legais que se devenguen, como se desprende das certificaciones de gastos no seu día aportadas por esta representación procesual.

CUARTO . - La defensa del acusado, en sus conclusiones provisionales :

1ª. No estoy de acuerdo con el correlativo obrante en el escrito de acusación, al no ser los hechos como se narran en el escrito de acusación.

2ª. No estoy conforme con el correlativo del Ministerio Fiscal, al no existir el delito que se imputan a mi representado.

3ª. Mi representado no es responsable ni en concepto de autor ni en ningún otro de los delitos que se le imputa.

4ª. No puede hablarse de la ausencia o no de circunstancias modificativas al no existir ningún tipo de responsabilidad.

5ª. No procede imponer a mi representado pena o sanción alguna, por lo que debe ser absuelto con todos los pronunciamientos favorables.

En el acto del Juicio Oral eleva sus conclusiones provisionales a definitivas.

Por el Iltmo. Sr. Presidente del Tribunal se pregunta al acusado si tiene algo que añadir o matizar a lo expuesto y contesta, que nada.

Hechos

El día 24 de Septiembre de 2004, sobre las veinte horas treinta minutos aproximadamente Dña. Camino , se presentó en el lugar, en donde, al menos, pernotaba - en tales fechas- D. Borja (sin que quedase determinado en que concepto se encontraba en el mismo) sito en la calle Rúa Nova 60 2º de Lugo, cenando ambos, en tal domicilio saliendo del mismo, Dña. Camino , en torno a las veintidós horas aproximadamente, sin que hayan quedado determinados más datos respecto a lo ocurrido durante la estancia de la Sra. Camino en tal domicilio.

Fundamentos

PRIMERO .- De la actividad de investigación llevada a cabo durante el periodo de instrucción así como de la prueba practicada en el acto de juicio, no se entiende, por la Sala, aportada prueba de cargo suficiente para que pudiese tenerse por enervada la presunción de inocencia del aquí acusado Sr. Borja .

SEGUNDO .- Es lo cierto que de ordinario los delitos contra la libertad sexual suelen tener lugar en la intimidad, sin presencia de testigos, resulta por ello fundamental la prueba consistente en la declaración de la víctima, y, ello, derivado de la clandestinidad en que tales actos suelen cometerse, por lo que no resulta fácil, contar ó que salgan a la luz, otras pruebas incriminitorias de carácter directo ó incuestionable, de tal modo que se erige, tal declaración en el eje fundamental de la acusación, y , en su caso, de la conclusión a la que llegue el Tribunal, sin perjuicio de la importancia de los demás elementos corroboradores de aquellos, debiendo de ponderarse su credibilidad ( la declaración de la víctima) en relación con todos los factores subjetivos y objetivos que concurran en el caso, constatando en lo posible, su contenido con los elementos probatorios concurrentes, para confirmar su verosimilitud y credibilidad, siendo, en tal sentido, el principio de inmediación, junto con el de contradicción, el que permite examinar lo que cada persona (acusado ó acusador, víctima, testigos, peritos), dice, y no solo en sus palabras sino también a través de sus gestos, silencios ó evasivas, como complemento a lo que exterioriza a medio de la expresión oral, llevándose a cabo, una cuidadosa valoración, con la exigencia de diversos requisitos que deben de acompañar a la declaración de la presunta víctima, cuales son, en primer lugar, la ausencia de la llamada incredibilidad subjetiva, en segundo lugar, la verosimilitud, y en tercer lugar, la persistencia en la incriminación.

En este punto, ha de decirse que, en el presente caso, la declaración de la víctima no ha resultado a juicio de la Sala, con la credibilidad necesaria, para que pudiera tenerse por enervada la presunción de inocencia del acusado.

En efecto, las declaraciones de la Sra. Camino , adolecieron de la necesaria verosimilitud y persistencia en la incriminación, observándose, respecto a la primera, no solo la no constatación de la versión (habría de decirse de las distintas versiones que ofreció en la fase de instrucción, así como en el acto de Juicio), dada por aquella respecto de los hechos ocurridos, sino que los datos periféricos existentes, llevan a la aparición de muy serias dudas acerca de lo realmente ocurrido; así, las manifestaciones de los testigos traídos al procedimiento, -personas que estarían, (según las declaraciones del acusado y de la Sra. Camino , así como de las investigaciones llevadas a cabo) en el domicilio en donde se encontraban el acusado y Dña. Camino en el día y hora en la que se denunciaba habrían ocurrido los presuntos hechos que era objeto del presente procedimiento- no ofrecían una versión (todos ellos en el periodo de instrucción y D. Ernesto también en el acto de juicio) que pudiera entenderse, en modo alguno, como corroboradora -por mínima que esta fuese- de la dada - en el sentido de la existencia de forzamiento por parte del acusado a la presunta víctima , a mantener relaciones sexuales- por la Sra. Camino , manifestando tales testigos no recordar siquiera, que el acusado y Dña. Camino estuviesen esa noche juntos en tal domicilio, no diciendo ninguno de ellos (tales testigos) que oyeran ruido, forcejeo, discusión ó grito alguno procedente de alguna de las habitaciones del piso.

Pero es que, además, y por otro lado, en el informe médico-forense emitido, -realizado el examen horas después de la que se decían ocurridos los hechos-, se hacía constar que no se observaba lesión alguna externa ni a nivel vulvar, anal, ni en exploración de mamas, ni desgarros ni erosiones en genitales externos, ni tampoco se apreciaba erosión alguna en el resto de la anatomía corporal, (a no ser una erosión de aproximadamente un centímetro en región postero superior de mucosa vaginal) y ello, a pesar de que la Sra. Camino manifestaba que el acusado le había agarrado fuertemente por los brazos - no observándose, por la Sra. médico-forense, así lo manifestaba, lesión ni erosión alguna en ninguno de tales miembros corporales- .

Asimismo, y respecto a la necesaria persistencia en la incriminación, tampoco puede tenerse por concurrente, pues, las manifestaciones de la Sra. Camino (y no desconociendo la sala las dificultades de la misma - a la vista de su grado de incapacidad- para expresarse, y relatar hechos de este tipo -y de cualquier otra índole, según se derivaba de la observación directa llevada a cabo por la Sala- y que harían entendible la existencia de ambigüedades, dudas y hasta contradicciones en aspectos que no resultasen esenciales), supusieron un cúmulo de contradicciones tan llamativas que hacen generar a la Sala dudas de tal entidad, que las mismas afectan no sólo al hecho denunciado (existencia de relaciones sexuales contra la voluntad de la Sra. Camino ) sino también a la imposibilidad de llegar a la conclusión de la existencia siquiera de relaciones sexuales entre ambos ese día y hora, no llegando a desvirtuarse, desde luego, la negativa del acusado (aunque en anteriores declaraciones en fase instructora, hubiese reconocido que habían mantenido relaciones sexuales, si bien consentidas); así, la Sra. Camino , pasaba de decir que era la primera vez que mantenía relaciones sexuales con el acusado a decir que ya las había mantenido en otras ocasiones, (no aclaraba -por decir una cosa y la otra- si en otras ocasiones había sido en casa de su madre ó en el domicilio del acusado) manifestando a la Sra. médico forense (y a la Agente de Policía que estuvo presente en tal entrevista) que, primero habían ocurrido los hechos (el presunto forzamiento) y que después habían cenado juntos en el domicilio- -así lo pusieron de manifiesto, en el acto de juicio, tanto la Sra. médico forense como la Agente - pasando después a decir, (ante el Juzgador instructor y en el acto de juicio) que había sido al revés, que primero habían cenado y que después había sido llevada a la habitación en donde había sido forzada y que las personas que estaban cenando con ellos, no habían visto nada -ni siquiera como la llevaba a la habitación- porque había sido muy rápido (se entiende que la habría llevado el acusado a la habitación muy rápido), lo que resulta totalmente ilógico rayando en lo inverosímil, todo ello, sin perjuicio de la documental obrante en autos, entre la que se incluye el informe emitido por el Instituto Anatómico forense- en el que se señalaba la existencia de restos celulares (a partir del lavado vaginal) de al menos, otro varón.

TERCERO . - En definitiva, todo lo anteriormente dicho y habiendo negado los hechos el aquí acusado, las declaraciones de la Sra. Camino , que resultaron, poco firmes, claramente contradictorias y poco persistentes en elementos esenciales de su contenido -huérfanas de la coherencia mínimamente exigible- impiden que, las mismas, puedan constituir prueba de cargo suficiente para enervar la presunción de inocencia del acusado, generando abundantes dudas en el Tribunal, que, desde luego, impiden dictar una sentencia condenatoria para el aquí acusado.

CUARTO .- Por todo lo anterior, entiende la Sala que debe de dictarse una sentencia absolutoria para el aquí acusado, D. Borja .

QUINTO . - A tenor de lo establecido en el artículo 240 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal y demás concordantes, se declaran de oficio las costas de este juicio.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación

Fallo

Que debemos de absolver y absolvemos libremente a D. Borja , del delito de Agresión Sexual del que venía siendo acusado; asimismo, se declaran de oficio las costas de este juicio.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá testimonio al rollo de sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN .- La anterior sentencia ha sido leída y publicada en el mismo día de su fecha, doy fe.

PUBLICACIÓN : En la misma fecha fue leída y publicada la anterior resolución por el Ilmo. Sr/a. Magistrado que la dictó, celebrando Audiencia Pública. Doy fe.

DILIGENCIA : Seguidamente se procede a cumplimentar la no tificación de la anterior resolución. Doy fe.

Declaración de la víctima
Presunción de inocencia
Prueba de cargo
Práctica de la prueba
Libertad sexual
Delitos contra la libertad
Voluntad
Sentencia de condena
Agresión sexual