Sentencia Penal Nº 142/2013, Audiencia Provincial de Asturias, Sección 8, Rec 149/2013 de 16 de Septiembre de 2013

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 8

GIJON

SENTENCIA: 00142/2013

Plaza del Decano Eduardo Ibaseta nº 1, 2º planta - C.P. 33271

Tel.: 985197268/-70/-71 - Fax: 985197269 - audiencia.s8.gijon@justicia.es

Rollo nº 149/2013

Órgano de procedencia:................. Juzgado de lo Penal nº 3 de Gijón

Procedimiento de Origen:............... Procedimiento Abreviado nº 108/2013

Apelante:...... Salvador

Procuradora:..... Ana de Castro Maldonado

Letrado:............ Ricardo González Fernández

Apelado:........ Ministerio Fiscal

SENTENCIA

Presidente:.... Ilmo. Sr. D. Bernardo Donapetry Camacho

Magistrados:. Ilma. Sra. Dª. Alicia Martínez Serrano

......................... Ilmo. Sr. D. José Francisco Pallicer Mercadal

En Gijón, a dieciséis de septiembre de 2013.

VISTA , en grado de apelación, por la Sección Octava de la Audiencia Provincial de Asturias, compuesta por los Magistrados arriba indicados, la causa Procedimiento Abreviado nº 108/13 del Juzgado de lo Penal nº 3 de Gijón sobre delito de quebrantamiento de condena, que dio lugar al Rollo de Apelación nº 149 de 2013de esta Sala, entre partes, como apelante Salvador , representado por la Procuradora Dª. Ana de Castro Maldonado y defendido por el Letrado D. Ricardo González Fernández, siendo apeladoelMINISTERIO FISCAL , y PONENTE el ILMO. SR. D. José Francisco Pallicer Mercadal, y fundados en los siguientes:

Antecedentes

PRIMERO.-El Juzgado de lo Penal nº 1 de Gijón dictó Sentenciaen la referida causa en fecha 20 de junio de 2013, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

'Que debo condenar y condeno al acusado Salvador como autor responsable de un delito de quebrantamiento de condena previamente definido, con la concurrencia de la circunstancia agravante de reincidencia, a la pena de diez meses de prisión con inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena y al pago de las costas procesales'.

SEGUNDO.-Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelación por la representación procesal del citado apelante, de los que se dio traslado a las demás partes personadas, y remitido el asunto a esta Sección Octava, se registró como Rollo de Apelación nº 149 de 2013, pasando para resolver al Ponente, que expresa el parecer de la Sala.

TERCERO.-Se aceptan los Antecedentes de Hecho de la sentencia apelada, y con ellos la declaración de hechos probados.

Fundamentos

PRIMERO.-Se impugna en este recurso la sentencia que condenó al apelante como autor de un delito de quebrantamiento de condena por considerar que fue la propia persona protegida quien quería estar con el acusado, invocándose la concurrencia del error invencible de prohibición porque al aceptar la víctima reanudar la convivencia voluntaria, no existió intención de incumplir actuando el acusado convencido de la licitud de su conducta, por lo que se solicita la revocación de la sentencia y que se decrete la libre absolución del apelante o en su caso, teniendo en cuenta que sería de aplicación la circunstancia atenuante analógica del Art. 21.7, se le imponga la pena mínima.

SEGUNDO.-Procede desestimar la apelación formulada porque en primer lugar los hechos objetivamente suponen un quebrantamiento de condena, ya que la medida de alejamiento no puede modificarse o dejarse sin efecto por voluntad del penado, ni a instancia de la víctima.

En este caso consta acreditado que el apelante pese a ser consciente de la prohibición impuesta y pese a haber sido condenado por este mismo hecho, volvió a iniciar la convivencia con su esposa. Esta conducta prohibida no fue debida a ningún error porque ni consta que el apelante sea una persona analfabeta ni que actuara de buena fe creyendo que lo que hacía estaba autorizado, sino que era perfectamente conocedor de que lo tenía prohibido por una resolución judicial que voluntariamente quebrantó, ya que si tenía alguna duda, podía haberla disipado consultando con su letrado o con el mismo Juzgado, y sin que finalmente la petición de la víctima o persona protegida, en caso de existir, no puede servir de base para legitimar una conducta legalmente sancionada, por lo que no concurre ningún tipo de un error sobre el elemento del delito objeto de acusación, que es la existencia o subsistencia de la medida de 'distanciamiento', error más que vencible acudiendo al Juzgado que ejecutaba la medida por lo que el dolo no puede quedar excluido.

Finalmente, la atenuante analógica que se postula carece de aplicación al supuesto enjuiciado puesto que ni existió la creencia de obrar correctamente en una persona perfectamente conocedora de la prohibición impuesta y por la que ya fue anteriormente penado, ni se ha acreditado motivo serio alguno que pudiera influir o determinar al apelante a llevar a cabo la infracción enjuiciada, por lo que debe desestimarse el recurso y confirmar íntegramente la resolución recurrida.

TERCERO.-De conformidad con lo dispuesto en el Art. 123 del Código Penal y 240 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal procede imponer las costas a la parte apelante.

VISTOS los artículos 239 , 240 , 790 , 791 y 792 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal

Fallo

QUE DESESTIMANDO, como desestimamos , el recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de Salvador contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Penal nº 3 de Gijón, en el Procedimiento Abreviado nº 108/13 de que dimana el presente Rollo, debemos confirmar y confirmamos íntegramente dicha resolución, con imposición de las costas de esta alzada a la parte recurrente.

Devuélvanse los autos a su procedencia con testimonio de la presente, que se notificará con instrucción de lo dispuesto en el artículo 248.4 de la L.O.P.J .

Así, por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación al Rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.-La anterior sentencia fue leída y publicada por el Ilmo. Magistrado Ponente, en audiencia pública y a mi presencia, de lo que doy fe. En Gijón, a dieciséis de septiembre de dos mil trece.