Sentencia Penal Nº 145/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 1704/2010 de 21 de Febrero de 2011

Se declara haber lugar al recurso de casación interpuesto por uno de los acusados, y no haber lugar al interpuesto por el otro, amboscontra Sentencia condenatoria de la Sección Cuarta de la Audiencia Provincial de Madrid, por un delito contra la salud pública. La Sala declara que la reforma del Código Penal por L.O. 5/2010, ha modificado la penalidad prevista en el art. 368 del Código Penal para el tráfico de drogas que causan grave daño a la salud: la pena anterior de tres a nueve años ha sido sustituida por la de tres a seis años de prisión. Sucede que en este caso la individualización de la pena por el Tribunal de instancia descansa en la procedencia de imponer la pena en su grado medio, atendiendo a las reglas del art. 66.1-6º del Código Penal, es decir en el punto medio entre el mínimo y el máximo legal. Cuando uno y otro eran tres y nueve años respectivamente, el medio estaba en los seis años -que en todo caso superaba incorrectamente la petición del Ministerio Fiscal-. Pero ahora, siendo el mínimo y el medio tres años y seis años respectivamente, la pena media es la de cuatro años y seis meses, que es lo que procede imponer, por ser lo correspondiente al criterio de individualización expresado por la Sala, situarse por debajo de la inicialmente solicitada por la acusación y corresponderse con lo que en esta casación interesa el Ministerio Fiscal.