Última revisión
05/05/2015
Sentencia Penal Nº 183/2015, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 1955/2014 de 26 de Marzo de 2015
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Orden: Penal
Fecha: 26 de Marzo de 2015
Tribunal: Tribunal Supremo
Ponente: SORIANO SORIANO, JOSE RAMON
Nº de sentencia: 183/2015
Núm. Cendoj: 28079120012015100179
Núm. Ecli: ES:TS:2015:1430
Núm. Roj: STS 1430/2015
Encabezamiento
En la Villa de Madrid, a veintiséis de Marzo de dos mil quince.
En el recurso de casación por infracción de precepto constitucional que ante Nos pende, interpuesto por el Ministerio Fiscal, contra Sentencia núm. 713 bis, de fecha 21 de julio de dos mil catorce, de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Barcelona, dictada en el Rollo de Sala núm. 18/2012 , dimanante del Sumario núm . 1/2012 del Juzgado de Instrucción núm. 1 de El Prat de Llobregat, seguido por delito de falsedad documental; los componentes de la Sala Segunda del Tribunal Supremo que al margen se expresan se han constituido para la deliberación, votación y fallo bajo la Presidencia del primero de los indicados y Ponencia del Excmo. Sr. D. Jose Ramon Soriano Soriano; siendo parte como recurrente el Ministerio Fiscal y como recurrido Eloy , representado por el Procurador Dña. MÓNICA DE LA PALOMA FENTE DELGADO, Hilario , representado por el Procurador D. JOSÉ ANDRÉS PERALTA DE LA TORRE, Sebastián , representado por el Procurador Dña. CRISTINA HERGUEDAS PASTOR, Miguel , representado por el Procurador Dña. MARÍA BELÉN AROCA FLOREZ, Saturnino , representado por el Procurador Dña. MARÍA GRANIZO PALOMEQUE, Carlos Francisco , representado por el Procurador Dña. MARÍA BELÉN AROCA FLÓREZ, Adriano , representado por el Procurador Dña. BEATRIZ DE MERA GONZÁLEZ, Calixto , representado por el Procurador Dña. MARTA LÓPEZ BARREDA, Estanislao , representado por el Procurador Dña. MARÍA ABELLÁN ALBERTOS, Hernan , representado por el Procurador Dña. MARÍA BELÉN AROCA FLÓREZ.
Antecedentes
No ha resultado probado que lograran la legalización por estos medios fraudulentos entre otros, Nemesio , Teofilo , Victor Manuel , Aquilino y David .
regularización ilegales y que en dicha actividad participaran los procesados Hernan ,
Miguel , Hilario , Estanislao , Sebastián , Adriano y Eloy ni que los documentos hallados en los registros judicialmente acordados a 8 de octubre de 2010 y practicados a 14 de ese mismo mes y año en la CALLE000 NUM000 , NUM001 , NUM002 , de Badalona, en la CALLE001 NUM003 , NUM004 , NUM005 de Barcelona, en la CALLE002 NUM006 NUM007 NUM005 de Barcelona, en la CALLE003 NUM008 NUM007 de Barcelona, en la CALLE004 NUM009 , NUM004 , NUM005 , en la CALLE005 NUM010 , NUM011 NUM012 de Santa Colonia de Gramenet a los que hace mención el Ministerio Fiscal en su escrito de conclusiones sean falsos o hayan sido alterados.
Fundamentos
A raíz de informaciones surgidas de unas intervenciones telefónicas acordadas en Diligencias Previas 5/2010 del Juzgado de Instrucción nº 1 de Prat de Llobregat por un supuesto delito contra la salud pública dieron lugar por parte del mismo órgano jurisdiccional a la incoación del Sumario nº 1/2012 por la presunta comisión de un delito de favorecimiento de la inmigración ilegal.
Algunos procesados, entre ellos
Adriano , planteó antes de la iniciación del juicio como cuestión previa la nulidad de las intervenciones telefónicas en su día acordadas, a cuya petición se unió
Saturnino ('
Jesús María '). La Audiencia, con aplicación analógica del art. 786.2 LECrm. previsto para el Procedimiento Abreviado, la admitió a trámite y dió traslado a todas las partes, dictando antes de iniciar el juicio, el auto de 13 de marzo de 2014. En dicho auto la Audiencia a la vista del contenido del escrito integrante del oficio policial (folios 8 a 13 y anexo, folios 14 a 25) estima suficientes los datos objetivos aportados por la fuerza policial indiciarios de la comisión de los delitos investigados y ante las fundadas sospechas estima correctamente intervenidos los teléfonos
NUM015 utilizado por '
Jesús María ', el
NUM016 utilizado por '
Evelio ' y el nº
NUM017 perteneciente a un desconocido, que después resultó ser ''
Jesús María '. La relación con el delito aparece clara, atendidas las conversaciones habidas entre
Tomás y
Jesús María . Por el contrario reputa ilegítima la intervención de los teléfonos del procesado
Adriano (telf.
NUM018 y
NUM019 ). Las razones que aduce la Audiencia justificativas de su decisión de no legitimar la injerencia en tales teléfonos se concretan en la siguiente frase que textualmente dice así:
A su vez y por razón del principio de conexión de antijuricidad debían declararse nulos también el registro ordenado en el domicilio de tal procesado ( CALLE004 nº NUM009 , NUM004 , NUM005 de Barcelona), así como la prueba obtenida en la lavandería Lannding International Wash and Dry, sita en C/ Marqués de Barberá nº 19, bajo, siempre que tenga su origen o conexión con la intervención de esos dos teléfonos.
Dicho auto es rechazado por la Audiencia tachándolo de ilegítimo, entre otras por las siguientes razones:
a) El fundamento de derecho único constituye una transcripción literal del fundamento de derecho del auto de 27 de mayo de 2010, cuya nulidad parcial fue declarada, pero al que se añade simplemente que
El Tribunal de instancia se plantea el problema de justificar las prórrogas y nuevas intervenciones y para disipar las dudas acude a los oficios policiales de 21 de junio de 2010, al objeto de determinar si el añadido al contenido del auto de 27 de mayo de 2010 es suficiente para determinar la legitimidad del posterior dictado el 22 de junio de ese año. Toma en consideración los folios 48 a 53 y 114 a 119, concretamente, los datos e indicios extraídos de las conversaciones telefónicas.
b) Las conversaciones telefónicas obtenidas en las intervenciones legítimas sobre la posibilidad de contraer matrimonio los súbditos pakistaníes con españoles para legalizar la entrada en España desde un teléfono legalmente intervenido ( NUM015 ), estaban integradas, según la recurrida, por contactos con un tal Domingo , pero que el Tribunal no considera tal conversación un dato objetívamente bastante para justificar la prórroga de los dos terminales utilizados por Jesús María .
c) Por otro lado los datos en los que apoyan los agentes la intervención del teléfono NUM022 dimanan de conversaciones telefónicas obtenidas en otra causa y la única función en ésta es ser valoradas por el juez a efectos de acordar una nueva intervención. Son conversaciones producidas del 7 de abril a 14 de mayo de 2010, por tanto la mayoría de las cuales anteriores a la solicitud de intervención telefónica de 27 de mayo de 2010, sin que fueran aportadas para justificar el auto de 27 de mayo de 2010.
Las conversaciones aportadas por los agentes (folios 123 a 138), provenientes de otra causa solo dos corresponden al número de teléfono cuya intervención se solicita y en éstas Miguel / Hernan es llamado y no llamante y de ninguna de ellas resulta claro obtener las conclusiones o explicaciones que les atribuyen los agentes policiales.
d) Por último, que la motivación del auto de 22 de junio de 2010 (de prórroga) es parca y genérica, echándose en falta datos objetivos susceptibles de legitimar la prórroga.
e) Por último, se ha de partir de que el juicio de justificación-racionabilidad exigible,
El Fiscal divide la protesta en dos reproches sustanciales: el referido a la negativa a intervenir los teléfonos de Adriano , y las prórrogas de los tres teléfonos restantes, inicialmente consideradas legítimas. Estas dos cuestiones harían referencia a las justificaciones injerenciales.
1. Respecto al rechazo de la intervención de los teléfonos de Adriano sostiene:
a) Que no puede escindirse el análisis de la investigación policial, dada la
b) Que la estructura de los investigados es compleja, al estar integrada la organización por muchas personas, pertenecientes a países lejanos, con dificultades idiomáticas e imposibilidad de realizar seguimientos policiales.
c) Los contactos acreditados entre Tomás y Adriano , la relación de parentesco entre ellos y el hecho de que el último de los citados se halle involucrado con anterioridad en ilícitos de la misma naturaleza que los investigados en la presente causa justificarían la medida decretada.
2. Acerca de la licitud de las prórrogas de los teléfonos legítimamente intervenidos (auto de 22 de junio de 2010), la Audiencia argumenta que las conversaciones sobre el terminal de Saturnino se basan únicamente en referencias a una boda, que no tiene que comportar un matrimonio de conveniencia.
El Fiscal entiende que la Audiencia no ha ponderado la amplia referencia de indicios de cargo objetivos, consecuencia de las conversaciones obtenidas en los teléfonos legítimamente intervenidos. De ellas resultarían igualmente justificadas las nuevas intervenciones del teléfono NUM022 de Miguel / Hernan y el NUM021 de Sebastián .
Los oficios de 21 de junio de 2010 son concluyentes, aunque uno de ellos se refiera fundamentalmente a conversaciones anteriores, en orden a la aportación de datos para las nuevas intervenciones solicitadas de Sebastián y Miguel / Hernan .
Y ello es así dada la gravedad de los hechos y la necesidad de estas medidas extraordinarias para progresar en la investigación.
3. A su vez el Fiscal rechaza la amplia descalificación de las pruebas documentales valoradas por la Audiencia en aplicación de la doctrina de la conexión de antijuridicidad, expulsando del acervo probatorio la documentación ocupada en los registros de domicilios y locales de los acusados. En estos registros además de documentos falsificados, aparecen datos de empresas regentadas por los procesados o personas vinculadas a ellos, que contrataban a ciudadanos extranjeros para conseguir fraudulentamente un permiso de residencia, a la vista de que dichas empresas carecían de actividad y ningún trabajo podían realizar en ellas.
A juicio del Fiscal deben quedar al margen del efecto de la conexión de antijuricidad:
a) La documentación obtenida autónomamente por la policía judicial de las Subdelegaciones del Gobierno.
b) Deben surtir efectos probatorios los reconocimientos que los acusados hicieron en juicio de la existencia de esos documentos en sus domicilios o locales, si bien alegando que pertenecen a otras personas.
c) Lo mismo debe ocurrir con el dato objetivo relativo a la existencia del dinero ocupado en el domicilio de Genaro , aunque niegue su origen ilícito.
d) Igualmente la llegada a España de forma irregular de la familia del acusado Eloy , merced a gestiones de Adriano , que era socio suyo en el negocio de lavandería, por cuanto la llegada fue observada por agentes policiales, que se ratificaron en el juicio oral. Tales reconocimientos se hicieron por el acusado a preguntas de su defensa.
2. Sin embargo la solución debe ser amparadora de la protesta del Fiscal respecto a las prórrogas de las intervenciones legítimas y las nuevas intervenciones telefónicas solicitadas. Respecto a las primeras debemos manifestar lo siguiente:
a) No puede pretender que, después de una intervención legítima, a los 25 días (del 27 de mayo al 22 de junio de 2010) arroje frutos pues la práctica diaria del foro nos enseña que en algunos casos, bien por disponer de otros terminales o porque las actuaciones delictivas son más espaciadas en el tiempo, no se obtienen resultados positivos de inmediato. El Juez instructor prudencialmente estimó el tiempo razonable de duración, y en nuestro caso consideró oportuno prorrogar las intervenciones de los teléfonos de Jesús María y Evelio por otro plazo de 30 días.
b) En la sentencia recurrida (pág. 7), se dice que a la argumentación del auto previo de 27 de mayo de 2010, solo se añade que
Tales datos indiciarios merecerán crédito o no, pero suponen una aportación preprobatoria de cargo que justificaría las prórrogas.
c) Las conversaciones mantenidas por Saturnino ( Jesús María ) con un tal Domingo patentizan un contenido indiciario suficientemente sugestivo, como se desprende de la pág. 90 de la causa (oficio policial de 21 de junio de 2010).
d) Además en dicho oficio aparecen otras conversaciones de naturaleza incriminatoria entre Jesús María y un tal Leon (folios 83 y 84) que la Audiencia no tiene en cuenta, el cual hallándose en Italia afirma que ha solicitado 80 permisos de residencia en España, lo que indica que puede conseguirlos, a razón de 2000 euros por persona. Al folio 85 de la causa en conversación telefónica, contenida en el mismo oficio, Saturnino habla con alguien que le manifiesta que ha cobrado a un residente en Pakistán 600.000 rupias (6000 euros) aproximadamente, por conseguirle documentos y el investigado le contesta que pronto saldrá dicha documentación.
2. Respecto a las nuevas intervenciones interesadas en dichos oficios de 21 de junio de 2010, sobre el teléfono de Sebastián ( NUM021 ) y el de Miguel / Hernan ( NUM022 ), existieron datos objetivos indiciarios de su participación en los delitos investigados. Concretamente en comunicaciones telefónicas de Sebastián , intervenidas en la causa originaria en las que habla con Hernan (7 de abril de 2010 a las 21,38 horas folio 127 del oficio), le dice que el otro usuario del teléfono de Miguel le debe dinero y le comunica que le diga que el Gobierno español ha negado el permiso de residencia a un tercero que había pagado 1000 euros para conseguirlo, dinero que se habían repartido Sebastián e Miguel .
También Sebastián habla con Miguel (folio 128 de las actuaciones) el día 10 de abril de 2010 a las 20,33 horas, y le dice que le ingresará el dinero que le debe y le pide que le entregue los documentos de un tal Severiano .
Nada importa que tales conversaciones sean de un período de tiempo que iba de 7 de abril a 14 de mayo, en tanto intervenidos legítimamente en la otra causa seguida por tráfico de drogas con la correspondiente autorización judicial.
3. De igual modo le asiste razón al Mº Fiscal, en orden a delimitar el denominado efecto 'dominó' de la doctrina de la conexión de antijuricidad ( art. 11 LOPJ ) que ésta no alcance a los documentos obtenidos policialmente por otras vías de las Subdelegaciones de Gobierno y que deben tenerse en cuenta ciertos aspectos probatorios, relativos a testimonios de los acusados emitidos en juicio a preguntas de las defensas, sin perjuicio de la valoración que le merezca al Tribunal provincial.
Fallo
ESTIMAR PARCIALMENTE el recurso interpuesto por el Ministerio Fiscal, declarando válido el auto de prórroga de las intervenciones telefónicas y nuevas intervenciones de 22 de junio de 2010, referidas a Eloy , Hilario , Sebastián , Miguel , Saturnino , Carlos Francisco , Adriano , Calixto , Estanislao , Hernan , declarando la nulidad de la Sentencia núm. 713 bis, de fecha 21 de julio de dos mil catorce, de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Barcelona, dictada en el Rollo de Sala núm. 18/2012 , dimanante del Sumario núm . 1/2012 del Juzgado de Instrucción núm. 1 de El Prat de Llobregat, seguido por delito de falsedad documental, procediendo a dictar nueva sentencia en base al acervo probatorio no invalidado, conforme a los términos de la presente resolución.
Así por esta nuestra sentencia, que se publicará en la Colección Legislativa lo pronunciamos, mandamos y firmamos Joaquin Gimenez Garcia Jose Ramon Soriano Soriano Francisco Monterde Ferrer Luciano Varela Castro Antonio del Moral Garcia
