Sentencia Penal Nº 227/2014, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 1389/2013 de 19 de Marzo de 2014

Asesinato.- Muerte de dos recién nacidos.- La prueba pericial médica ha acreditado que el primero de los recién nacidos respiró fuera del claustro materno, y en consecuencia, estaba vivo hasta que murió por asfixia como consecuencia de haberlo introducido la acusada en una bolsa de plástico y anudado la bolsa. Alevosía en su modalidad de desvalimiento, al recaer la acción homicida sobre un recién nacido.- Es cierto que quien acaba con la vida de un recién nacido no tiene que desplegar un especial esfuerzo selectivo a la hora de decidirse por un medio de ejecución carente de riesgos. Pero también lo es que la propia selección de la víctima le garantiza una ejecución sin riesgo. Error.- Uno de los hechos constitutivos de la infracción penal en el delito de homicidio es la necesidad de que la víctima sea una persona dotada de vida independiente, es decir en el caso de un recién nacido, es necesaria la separación del feto respecto del claustro materno. En el caso actual no solo se produjo el nacimiento, en sentido estricto, sino también la respiración pulmonar autónoma y el corte del cordón umbilical, con anterioridad a la acción homicida. No cabe admitir la concurrencia de error alguno Atenuante de estado pasional.- La parte recurrente hace referencia a la posible influencia en la responsabilidad de la condenada del hecho de enfrentarse sola al alumbramiento, el shock sufrido por la llegada de un segundo niño que no esperaba, la situación en que se encontraba dolorida, nerviosa y aturdida por la experiencia así como por la falta de oxígeno que llegaba a su cerebro por la cantidad de sangre perdida. La tensión, desorientación y alteraciones psico-físicas sufridas durante el parto y el post-parto, podrían haber ocasionado una obcecación o estado pasional del art 21 3º CP. Pero esta atenuante no ha sido planteada en la instancia, ni en el recurso de apelación, ni tampoco en el de casación, constituyendo una cuestión polémica la posibilidad de su apreciación en estos supuestos; cuestión que no ha sido suscitada ni debatida, y que en este trámite en el que se resuelve exclusivamente el recurso interpuesto contra la sentencia de apelación, no procede plantear. Sin embargo, dada la gravedad de la pena impuesta, que el propio Tribunal de apelación considera expresamente que 'incluso podría ser excesiva, a pesar de su imposición en el grado mínimo', dicho estado o situación podría tomarse en consideración a la hora de informar la solicitud de indulto parcial que eventualmente pudiera plantear la defensa de la joven condenada.