Sentencia Penal Nº 340/2012, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 2, Rec 1257/2011 de 30 de Abril de 2012

DELITOS DE PREVARICACIÓN Y CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA.- Atipicidad de la actuación.- Enajenación de fincas, sujeta al derecho privado.- Se declara haber lugar al recurso de casación interpuesto contra Sentencia condenatoria de la Sección de Algeciras de la Audiencia Provincial de Cádiz, por delitos de prevariación y contra la Hacienda pública.La Sala declara que la escritura de ejecución de una adjudicación de parcelas que la Audiencia ha declarado conforme a Derech, o que no conculca ningún precepto penal, no puede convertirse en patente ilegalidad a los efectos de integrar el concepto de injusticia administrativa o arbitraria, ya que se está en el caso en presencia de una fase de la contratación que se rige por el Derecho privado, y que debe ser controlada por los tribunales de tal jurisdicción, de lo que resulta que no se está ya en presencia de una Resolución administrativa, sino de un contrato civil, y no se cumple, pues, con el requisito objetivo del tipo, de manera que el delito de prevaricación no consiste en cualquier conducta antijurídica de un funcionario, sino en una muy específica, en la que ejerza funciones administrativas, y es evidente que en tal escritura actuó en la esfera privada, tal y como se anunciaba en el liego de condiciones para la enajenación de tales fincas.