Sentencia Penal Nº 36/2012, Audiencia Provincial de Asturias, Sección 8, Rec 8/2011 de 17 de Septiembre de 2012

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  • Núm. Cendoj: 33024370082012100334

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 8

GIJON

SENTENCIA: 00036/2012

Avenida de Juan Carlos I, nº 3, 2º planta - C.P. 33271

Tel.: 985197268 - Fax: 985197269 - audiencia.s8.gijon@justicia.es

Rollo nº 8/2011

Órgano de procedencia:.............. Juzgado de Instrucción nº 2 de Gijón

Procedimiento de origen: ............. Sumario nº 2/2011

SENTENCIA

Presidente: ......... Ilmo. Sr. D. Bernardo Donapetry Camacho

Magistrados: ..... Ilma. Sra. Dª. Alicia Martínez Serrano

................................ Ilmo. Sr. D. José Francisco Pallicer mercadal

En Gijón, a diecisiete de septiembre de dos mil doce

VISTOS , en juicio oral a puerta cerrada a instancia de todas las partes, por la Sección Octava de la Audiencia Provincial de Asturias, integrada por los Ilmos. Sres. Magistrados arriba referenciados, los autos de Sumario 2/2011, del Juzgado de Instrucción nº 2 de Gijón, que dieron lugar al Rollo de Sala nº 8 de 2011 , sobre delito de agresión sexual, contra Constancio , nacido en Kabir (Marruecos) el día NUM000 de 1992, hijo de Abdel Karim y de Fatima, con NIE NUM001 , de estado civil no consta, de profesión no consta, con domicilio en la CALLE000 , nº NUM002 , NUM003 NUM004 de Oviedo, sin antecedentes penales, en libertad por esta causa en la que estuvo detenido los días 21, 22 y 23 de agosto de 2011, cuya solvencia no consta, representado por la Procuradora Dª. Marta de la Paz Martínez, y defendido por el Letrado D. Rodrigo Gómez González, en los que han sido parte el Ministerio Fiscal, y como acusación particular Patricia , representada por el Procurador D. Juan Ramón Oro Joven, bajo la dirección del Letrado D. Julio Rodríguez Rodríguez, siendo Ponente la MagistradaIlma. Sra. Dª. Alicia Martínez Serrano , y fundados en los siguientes:

Antecedentes

PRIMERO.- El día 12 de septiembre de 2012, en esta Sección Octava de la Audiencia Provincial de Asturias, tuvo lugar la vista, en juicio oral a puerta cerrada a instancia de todas las partes, de la causa antes reseñada contra el procesado que también se indica.

SEGUNDO.- El Ministerio Fiscal, en sus conclusiones definitivas, calificó los hechos como constitutivos de un delito de agresión sexual del artículo 179 del Código Penal , del que estimó autor responsable a Constancio , sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, solicitando para el mismo la pena de seis años de prisión, con la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, prohibición de comunicarse con la víctima y de aproximarse a la misma, a su domicilio, y lugar de trabajo por tiempo de 7 años, pago de las costas procesales y a que en concepto de responsabilidad civil indemnice a Patricia en la cantidad de 30.000 euros.

TERCERO.- La acusación particular, en sus conclusiones definitivas, calificó los hechos como constitutivos de un delito de agresión sexual del artículo 179 del Código Penal , del que estimó autor responsable a Constancio , sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, solicitando para el mismo la pena de ocho años de prisión, con la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, al pago de las costas procesales incluidas las de la acusación particular, así como la prohibición de comunicarse con Patricia y de aproximarse a ella, a su domicilio y a su lugar de estudio o trabajo durante ocho años. Asimismo, interesó que se condene a Constancio a indemnizar a Patricia con la cantidad de 30.000 euros en concepto de daño moral.

CUARTO.- La defensa del acusado solicitó la libre absolución de su patrocinado con declaración de las costas de oficio.

Hechos

De lo actuado resulta probado y así se declara:

Que en la noche del 19 al 20 de agosto de 2011 Constancio se encontró en el bar "Zapatero" de Gijón con una conocida llamada Covadonga , quien estaba con sus amigos Carlos Francisco y Patricia , uniéndose Constancio al grupo.

Como consecuencia de la ingesta de bebidas alcohólicas, en un momento dado, Patricia se encontró mal, llegando a vomitar, y sintiéndose mejor después de comer algo, se dirigió con los demás al establecimiento de Cimadevilla denominado "El Cascoyu", donde volvió a sentirse indispuesta y decidió irse a su casa. Carlos Francisco llamó a un taxi para que la recogiera donde la estatua de Pelayo, acompañándola éste en un primer tramo, junto con Constancio , y regresando después al bar, quedando solos Patricia y Constancio , quienes en lugar de coger el taxi se fueron andando al Cerro de Santa Catalina.

Una vez allí, en las proximidades del Colegio La Salle, mantuvieron relaciones sexuales, utilizando Constancio por indicación de Patricia un preservativo que ésta portaba en el bolso. Posteriormente se separaron, yéndose Constancio y quedándose Patricia , la cual telefoneó a sus padres para quela fueran a buscar, contándoles que un hombre la había violado.

Los padres de Patricia recogieron a su hija en el Náutico y la llevaron al Hospital de Cabueñes donde no le apreciaron lesiones externas ni vaginales. El Psicólogo adscrito a los Juzgados de Gijón no apreció en Patricia secuela psicológica alguna derivada de estos hechos.

Por Auto de 23 de agosto de 2011 se acordó la medida cautelar de alejamiento de Constancio respecto de Patricia , así como la retirada del pasaporte.

Fundamentos

PRIMERO.- Los hechos que se declaran probados no son constitutivos de delito alguno.

SEGUNDO.- A la anterior declaración de hechos probados se llega tras un cuidadoso análisis de la prueba practicada. Como ocurre la mayoría de las veces que se juzga un delito contra la libertad sexual, (delitos perpetrados casi siempre en la clandestinidad), nos hallamos en este caso con el testimonio de la víctima como única prueba de cargo. Para fundamentar una sentencia condenatoria sobre la base exclusiva del testimonio de la víctima, al que se le viene reconociendo aptitud para enervar la presunción de inocencia, es preciso que el mismo lleve al Tribunal a un convencimiento suficiente, exento de dudas, acerca de la existencia del hecho punible y de la participación en el mismo del acusado, lo que no ha ocurrido en este caso.

Valorado el testimonio de Patricia con arreglo a las notas que reiteradamente viene señalando el Tribunal Supremo para la ponderación del testimonio de la víctima resulta que no puede predicarse de la misma una absoluta ausencia de incredibilidad subjetiva, sus declaraciones no vienen avaladas por la concurrencia de corroboraciones periféricas de carácter objetivo y no están exentas de contradicciones. Así: 1.- En cuanto a la ausencia de incredibilidad subjetiva , hay que significar que se ve enturbiada, de un lado , porque Patricia se ha mostrado parte en el procedimiento en el que ejercita la acusación particular y reclama una indemnización de 30.000 euros a Constancio y, de otro lado , porque según la testigo Covadonga , amiga de Patricia , a esta última no le gustan los marroquíes, y Constancio lo es; 2.- En cuanto a la verosimilitud resaltar que las declaraciones de Patricia se presentan con total ausencia de corroboraciones periféricas objetivas. Los médicos, tras la exploración de Patricia inmediatamente después del suceso, informaron (folios 3, 4, 26 a 27 y 49, ratificados por los peritos en el plenario) que la misma no presentaba ningún tipo de lesión ni externa ni interna, lo que se compadece mal con las circunstancias de una persona que ha sido conducida por la fuerza al lugar del suceso (ni un hematoma o enrojecimiento en manos, brazos o cintura), que ha sido arrojada al suelo con violencia y que ha sido penetrada contra su voluntad. El psicólogo adscrito a los Juzgados tampoco encontró en Patricia secuela psicológica alguna que pudiera derivar de los hechos enjuiciados y calificó de indeterminado el relato de dicha testigo (folios 109, 110 y 111, ratificados por el perito en el plenario). Sólo el testimonio de Sagrario viene a avalar -en parte e insuficientemente- la imputación efectuada por Patricia , pues Sagrario contó en el plenario un suceso -no denunciado por ella- relativo a que un día Constancio la había llevado en su coche a un descampado sin su consentimiento y que había intentado propasarse, pero que no pasó nada porque estuvo hablando por el móvil con su novio (también Patricia podía haber telefoneado a sus padres, como después lo hizo); 3º.- En cuanto a la persistencia en la incriminación , hay que decir que si bien la acusación de Patricia es prolongada en el tiempo, pues la mantiene a lo largo de todo el procedimiento, se aprecian contradicciones -tanto en sus declaraciones como en la confrontación de las mismas con las de otros testigos- que siembran dudas sobre lo sucedido, contradicciones tales como: a) Que en la denuncia dijo que Constancio la llevó al Cerro de Santa Catalina en brazos ("la cogió en brazos y se la llevó a la zona del Cerro de Santa Catalina, folio 9), en el Juzgado declaró que ella iba delante y Constancio " agarrándola fuertemente por los brazos" , que lo que había dicho en la denuncia no era cierto, "que estaba nerviosa y lo lió todo" (folio 50) y en el juicio oral declaró que la agarró por la cintura y la arrastró ; b) Que en su declaración en el Juzgado refirió que ella no quiso que la llevara en su coche ("... el denunciado dijo que si quería la llevaba en coche a lo que la declarante le dijo que no, que ella quería irse a casa, que no quería montar en coche con el denunciado ...", folio 50), mientras que en el plenario manifestó que el acusado se ofreció a llevarla en su coche y que ella aceptó ; c) Que manifestó que "se encontraba fatal, muy mal, que no podía ni hablar " para seguidamente afirmar que gritó durante el trayecto al Cerro de Santa Catalina ("Preguntada si durante ese trayecto gritó, contesta que sí", folio 50); d) Que sostuvo que "estaba mal y que no sabía muy bien lo que hacía" (folio 52) y al mismo tiempo admitió que "le dijo al denunciado que si le iba a hacer algo que ella tenía un condón. Que el denunciado se lo puso" (folio 50); y e) Que afirmó en el plenario que cuando llegó al Náutico sus padres ya estaban allí y la testigo Inmaculada (madre de Patricia ) refirió en el plenario lo contrario, que cuando ellos llegaron al Náutico su hija ya estaba allí.

Las anteriores consideraciones no nos permiten afirmar, sin lugar a dudas, que la relación sexual entre Constancio y Patricia fuera realizada mediante violencia, como sostienen las acusaciones pretendiendo la aplicación de los artículos 178 y 179 del Código Penal . Dudas que no quedan despejadas con el resto de la prueba practicada: Los testimonios de Covadonga y Carlos Francisco sólo aportan datos anteriores al hecho enjuiciado y el de Inmaculada sólo se refiere a hechos posteriores. La pericial psicológica en nada favorece la tesis de las acusaciones. La pericial de la ginecóloga Violeta prueba que Patricia no presentaba lesiones, y si bien manifestó que el estado de miedo de la paciente era compatible con un caso de violación, ello no excluye que el miedo también pudiera ser debido a otra causa (véase la grabación del juicio cuando Patricia en su declaración manifiesta que no quería que su madre pensara que era una relación consentida), por otro lado la Médico Forense en el juicio oral informó que Patricia estaba bastante tranquila y que el estado de una persona que ha sido violada suele ser más ansioso que el que presentaba Patricia . Ninguno de los informes médicos se refieren a la posible embriaguez de Patricia , lo que se compagina bien con que la misma fuera consciente de sus actos -algo que quedó en evidencia cuando indicó a Constancio que usara el preservativo que ella tenía en el bolso- y que se compagina mal con el hecho de que Patricia no recabara dato identificativo alguno o teléfono al joven que -de ser cierta su versión- empujó a Constancio y la ayudó a ella. Finalmente, el acusado, aunque sus declaraciones no están exentas de alguna contradicción, ha mantenido durante todo el procedimiento que la relación sexual fue consentida.

Por todo lo expuesto, conforme al principio in dubio pro reo , procede dictar sentencia absolutoria.

VISTOS los artículos citados y demás preceptos de general y pertinente aplicación,

Fallo

QUE DEBEMOS ABSOLVER Y LIBREMENTE ABSOLVEMOS a Constancio del delito de agresión sexual del que viene siendo acusado, declarando de oficio las costas procesales.

Se dejan sin efecto las medidas cautelares acordadas en resoluciones del Juzgado de Instrucción de fecha 23 de agosto de 2011.

Notifíquese esta resolución a las partes, haciéndoles saber que contra la misma cabe interponer Recurso de Casación ante este Tribunal en el plazo de cinco días a contar desde la última de las notificaciones de la sentencia.

Así, por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación al Rollo de la Sala, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN .- La anterior sentencia fue leída y publicada por la Ilma. Magistrada Ponente, en audiencia pública y a mi presencia, de lo que doy fe. En Gijón, a diecisiete de septiembre de dos mil doce.

Práctica de la prueba
Declaración de hechos probados
Delitos contra la libertad
Libertad sexual
Prueba de cargo
Sentencia de condena
Presunción de inocencia
Hecho delictivo
Violencia
Voluntad
Violación
Grabación
Embriaguez
In dubio pro reo