Sentencia Penal Nº 69/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 1643/2010 de 01 de Febrero de 2011

Se declara haber lugar,  por estimación parcial, al recurso de casación interpuesto contra Sentencia condenatoria de la Sección Tercera de la Audiencia Provincial de Girona, por delito de estafa agravada. La Sala declara que conductas como enajenar, gravar o arrendar un bien del que se carece de cualquier facultad civil para llevarlas a cabo, perjudicando a un tercero, o disponer de una cosa como libre, estando en realidad gravada, o gravándola después, antes de la definitiva transmisión al adquirente, incluso otorgar en perjuicio de otro un contrato simulado, son comportamientos especiales, previstos de forma histórica por el Código penal, como constitutivos de estafas, y que no solamente encajan en la definición general del art. 248.1 del mismo, sino que el precepto, a salvo lo que se dirá a continuación sobre su penalidad, puede entenderse superfluo por estar incluidas tales conductas en la tipicidad de la estafa común. Que algunos de tales comportamientos puedan dirimirse en la vía civil, como las adquisiciones "a non domino", no quiere decir que buena parte de los mismos no integren un verdadero delito de estafa, cuando tales acciones sean denunciadas como tales ante los Tribunales de este orden jurisdiccional. Desde esta perspectiva el motivo ha de ser estimado, ya que la pena que se prevé en el mismo es la de prisión de uno a cuatro años, pero no contiene idéntica previsión de multa que el art. 250.1 del Código penal , aplicándose el art. 251.1º por especialidad (art. 8.1ª ), razón por la cual se ha de dictare segunda sentencia en este sentido, suprimiendo la multa, pero manteniendo la pena privativa de libertad por ser igualmente imponible.