Sentencia Penal Nº 765/2011, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 10304/2011 de 19 de Julio de 2011

DELITOS DE HOMICIDIO Y DE MALTRATO HABITUAL.-  Alevosía.- Se declara no haber lugar a los recursos de casación, interpuestos por el acusado y por la Acusación Particular contra sentencia condenatoria de la Audiencia Provincial de Madrid, Sección 27 ª, por un delito de homicidio y otro de maltrato habitual.La Sala declara que en cuanto a la aplicación de la alevosía cualificadora del asesinato,  no se puede dar por acreditada su concurrencia, al no ser posible concluir que se produjo una efectiva y completa eliminación de las posibilidades de defensa que pudo tener la víctima frente al ataque del acusado que le produjo la muerte y aunque se evidencia una clara situación de superioridad de la que el acusado se aprovecha, no ha quedado constancia del modo en que se inicia el ataque, ni, por tanto, si pudo existir o no alguna posibilidad de defensa, siendo la herida del cuello, que se produce estando ella frente a la pared y el acusado a su espalda, posterior a la que le causó en el tórax y abdomen, indicativas de que la víctima estaba de pie frente al agresor y que debieron ser las primeras, lo que lleva a la Sala a estimar concurrente el abuso de zuperioridad y no la alevosía.