Sentencia Penal Nº 863/2010, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 10347/2010 de 11 de Octubre de 2010

Se declara haber lugar a la estimación del recurso de casación interpuesto por acusado contra Sentencia condenatoria dictada por la Sección Tercera de la Audiencia Provincial de Zaragoza, por un delito de asesinato y otro de lesiones. La Sala declara que la dinámica de la agresión aparece en el relato histórico como un ataque desarrollado en términos que implican cierto tiempo de mantenido forcejeo entre el agresor atacante y la víctima que intentaba defenderse, con la intervención incluso de un tercero -la madre de ambos- que se interpuso "intentando separar" a uno y otro, y que resultó lesionada al tratar de coger el cuchillo con sus manos. Esta descripción no es un presupuesto fáctico que permita inferir que el ataque mortal se ejecutara en forma imposibilitante de toda defensa, máxime cuando en su progresiva ejecución primero golpeó a la víctima con el mango del cuchillo en la cabeza tirándola al suelo, y fué luego cuando le dió varios pinchazos en cuello y torax. Y en relación con el abuso de superioridad, que siendo esta circunstancia homogénea con relación a la alevosía, no se vulnera el principio acusatorio cuando interesada la apreciación de ésta, se rechaza la alevosía pero se aplica -como aquí es procedente- el abuso de superioridad del art. 22.2º del Código Penal como circunstancia de agravación del homicidio.