Sentencia Penal Nº 941/2003, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Rec 992/2002 de 30 de Junio de 2003

El TS estima en parte el recurso de casación interpuesto por el Ministerio Fiscal, contra la sentencia que absolvió al procesado del delito de asesinato en grado de tentativa, y le condenó como autor criminalmente responsable de un delito de homicidio en grado de tentativa y de otro de tenencia ilícita de armas. Manifiesta la Sala que en el caso presente no se puede discutir que, el paso de una simple discusión, a una fase distinta, como es el de la utilización de un arma de fuego de gran potencial ofensivo dirigida y disparada hacia el cuerpo del antagonista, proporciona al que la esgrime una clara situación de ventaja frente a la posible reacción del agredido. El hecho de que éste tuviera la posibilidad, aunque no totalmente efectiva, de girar sobre sí mismo y tratar de huir de la inminente agresión, excluye la concurrencia del elemento objetivo de la total indefensión e imposibilidad de defensa, pero no evita que estimemos que se encontrase en una situación desfavorable, que fue aprovechada, de forma consciente, por el procesado. Esto lleva a la conclusión de la existencia de una alevosía menor o de segundo grado, que se recoge bajo la fórmula del abuso de superioridad. Esta circunstancia agravante se caracteriza por el empleo de métodos que, inequívoca y evidentemente, proporcionan al agresor, una situación de ventaja y superioridad, que da lugar a la intensificación del reproche penal.