Sentencia Penal 154/2024 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 1096/2022 de 21 de febrero del 2024

PRIMERO.- El Juzgado de lo Penal n.º 18 de Barcelona, en virtud de atestado policial, tramitó el Juicio Rápido n.º 265/2020, contra Abelardo y Juan Pablo, por un delito de conspiración para cometer el delito de robo con fuerza en las cosas del artículo 269, en relación con los artículos 238 y siguientes del Código Penal., ejerciendo la acusación pública el Ministerio Fiscal, y dictando sentencia n.º 295/2021, de 7 de junio que contiene los siguientes: "HECHOS PROBADOS

ÚNICO.- De una valoración crítica y objetiva de la prueba practicada en el acto del Juicio Oral han resultado probados y así se declaran los siguientes hechos:

"El acusado Abelardo con número de ordinal de informática del Cuerpo Nacional de Policía número NUM000 y el acusado Juan Pablo, con número de identificación personal de Mossos d 'Esquadra NUM001, ambos mayores de edad, sin antecedentes penales y en situación irregular en nuestro país, puestos de común acuerdo y guiados por un idéntico ánimo de ilícito enriquecimiento, sobre la 1.35 horas del día 23 de julio de 2020, se hallaban en las cercanías del inmueble sito en el número NUM002 de la CALLE000 de Barcelona.

El acusado Juan Pablo accedió tras manipular la cerradura de la puerta de entrada al portal del inmueble sito en el lugar indicado, mientras que el acusado Abelardo permanecía vigilando en el exterior a fin de garantizar la actuación delictiva.

El acusado Juan Pablo, a fin de garantizar la entrada no consentida y mediante la utilización de medios o formas que permitieran quebrar el acceso así como el apoderamiento de aquellos efectos que de valor hubiera en su interior, en un momento próximo ya fuera por ambos acusados o por un tercero en connivencia con ellos, marcó con indicadores de papel el domicilio sito en el piso NUM003 de dicho inmueble propiedad de Milagrosa.

Los acusados fueron inmediatamente detenidos por una dotación de Mossos d' Esquadra que se hallaba de servicio en prevención de robos con fuerza en domicilios y les ocuparon, junto con un trozo de plástico duro y un clip utilizados en los hechos y lanzados al suelo por el Sr. Juan Pablo, un palillo y dos trozos de papel que portaba el acusado Abelardo con la misma finalidad ilícita.[...]"

Dicha resolución contenía la siguiente parte dispositiva: "FALLO

CONDENO a Abelardo como autor de un delito de conspiración para cometer un delito de robo con fuerza en casa habitada previsto y penado en los arts. 237, 238 1 y 4, 241.1 en relación con los arts. 269 y 17.1 del CP, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de SEIS MESES DE PRISIÓN y al pago de las costas procesales por mitad.

CONDENO a Juan Pablo como autor de un delito de conspiración para cometer un delito de robo con fuerza en casa habitada previsto y penado en los arts. 237, 238 1 y 4, 241.1 en relación con los arts 26%/ 17.1 del CP, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de SEIS MESES DE PRISIÓN y al pago de las costas procesales por mitad.

ACUERDO la DESTRUCCIÓN de las piezas de convicción intervenidas, una vez firme la presente resolución.[...]"

SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia, se interpuso recurso de apelación ante la Sección Séptima de la Audiencia Provincial de Barcelona por Abelardo y Juan Pablo, Rollo Procedimiento Abreviado n.º 123/2021, dictando dicha Audiencia, sentencia de 27 de julio de 2021, que contenía el siguiente pronunciamiento: "FALLO

Que con desestimación de los recursos de apelación interpuestos por la Procuradora de los Tribunales Sra. Durban Piera en nombre y representación de Abelardo y. por el Procurador de los Tribunales Sr. Elías Vivancos en representación de Juan Pablo, ambos contra la sentencia dictada a 7 de junio de 2021 por el Juzgado de lo Penal núm. 18 de Barcelona en el Procedimiento Abreviado Rápido n.º 265/2020 debemos confirmar y confirmamos dicha sentencia en todos sus extremos con declaración de oficio las costas procesales del recurso. [...]"

TERCERO.- Notificada la sentencia a las partes, se preparó recurso de casación por la representación de Juan Pablo, que se tuvo por anunciado remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.

CUARTO.- Formado en este Tribunal el correspondiente rollo, la representación de los recurrentes, formalizó el recurso, alegando los siguientes MOTIVOS DE CASACIÓN:

ÚNICO MOTIVO DE CASACIÓN.- Al amparo del número 1º del artículo 849 LECrim, por infracción de ley, indebida aplicación del art. 17.1 CP en relación arts. 237, 238, 241.1 y 269 CP y arts. 120.3, 24.1 y 24.2 CE como refuerzo de la alegación de infracción de la norma penal sustantiva y a afectos de cumplimiento, en su caso, del art. 44.1.a) LOTC, puesto que no se puede afirmar de la declaración de hechos probados que la voluntad delictiva fuera destinada a cometer una sustracción u otro tipo de ilícito previsto en el art. 269 CP. Imposibilidad de afirmar la futura existencia de "fuerza en las cosas".

QUINTO.- Instruido el Ministerio Fiscal del recurso interpuesto, la Sala admitió el mismo, quedando conclusos los autos para señalamiento de fallo cuando por turno correspondiera.

SEXTO.- Por Providencia de esta Sala de fecha 28 de noviembre de 2023 se señala el presente recurso para fallo para el día 20 de febrero de 2024, prolongándose la deliberación del mismo hasta el día de la fecha.